"Jalur 'Go Global' Perusahaan Tiongkok: Jalur Lengkap Investasi dan Pendanaan" ditulis oleh tim pengacara profesional dari Firma Hukum Zhong Lun, merupakan panduan praktis tentang investasi dan pendanaan luar negeri bagi perusahaan Tiongkok. Buku ini menganalisis secara komprehensif berbagai tantangan dan poin hukum yang dihadapi perusahaan Tiongkok dalam proses investasi dan pendanaan di luar negeri, mencakup strategi implementasi seluruh proses go global, termasuk desain jalur, negosiasi klausul, pendanaan pinjaman, kepatuhan operasional, mekanisme keluar, dan aspek lainnya. Buku ini juga memberikan perhatian khusus pada poin-poin penting bagi entitas khusus seperti perusahaan publik, perusahaan milik negara, dan e-commerce lintas batas dalam go global, bertujuan memberikan dukungan dan panduan menyeluruh bagi pengembangan internasional perusahaan Tiongkok.
Pandangan Inti
- Perusahaan Tiongkok menghadapi banyak tantangan dalam go global, perlu memperhatikan risiko hukum, merencanakan tata letak lebih awal, dan membangun sistem manajemen kepatuhan yang baik untuk memastikan keberlanjutan bisnis luar negeri.
- Berbagai model go global memiliki kelebihan dan kekurangan masing-masing, perusahaan harus memilih jalur yang sesuai berdasarkan situasi mereka sendiri, dan dalam proses investasi dan akuisisi, fokus pada desain klausul, poin negosiasi, dan pencegahan risiko.
- Pendanaan lintas batas dan kepatuhan operasional adalah tautan kunci dalam go global perusahaan, perlu mematuhi peraturan hukum domestik dan internasional yang relevan, secara aktif menanggapi persyaratan regulasi, memastikan keamanan dana dan legalitas serta kepatuhan bisnis.
- Perencanaan mekanisme keluar yang wajar sangat penting bagi perusahaan, dapat merealisasikan aset dan menghindari risiko melalui berbagai cara, memastikan maksimalisasi kepentingan perusahaan.
Tantangan yang Dihadapi Perusahaan Tiongkok dalam Go Global dan Strategi Penanganannya
1. Risiko Hukum
- Beragam jenis risiko: termasuk risiko geopolitik, risiko struktur manajemen grup, risiko pajak, risiko kekayaan intelektual, risiko ketenagakerjaan luar negeri, risiko kepatuhan anti-korupsi dan anti-pencucian uang. Misalnya, faktor geopolitik dapat menyebabkan masalah seperti kontrol perdagangan, sanksi ekonomi, risiko rantai pasokan, dan tinjauan keamanan nasional; struktur manajemen grup yang tidak sempurna dapat menyebabkan anak perusahaan luar negeri tidak terkendali; ketidakpatuhan pajak dapat menimbulkan biaya tinggi; pelanggaran kekayaan intelektual dapat menghadapi tuntutan hukum dan kompensasi; praktik ketenagakerjaan luar negeri yang tidak standar dapat memicu sengketa tenaga kerja; pelanggaran anti-korupsi dan anti-pencucian uang akan menghadapi hukuman berat.
- Strategi penanganan: Perusahaan harus memperkuat penilaian risiko hukum, melakukan uji tuntas lebih awal, memahami kebijakan hukum dan lingkungan bisnis negara target; membangun sistem manajemen kepatuhan internal yang baik, memperjelas tanggung jawab setiap departemen, memperkuat pencegahan dan pengendalian risiko; menyewa penasihat hukum profesional untuk memastikan kepatuhan terhadap peraturan hukum dalam proses investasi, akuisisi, dan manajemen operasional, serta menangani masalah hukum dengan tepat.
2. Pemilihan Model Go Global
- Ekspor dan kerja sama pemasok: Kelebihannya adalah masuk pasar cepat, persyaratan dana rendah, dapat memanfaatkan pemasok lokal untuk memperluas pasar luar negeri; kekurangannya adalah mungkin tidak dapat menguasai sumber daya inti, ketergantungan yang kuat, dan menghadapi risiko seperti sengketa kontrak dalam perdagangan internasional, manajemen rantai pasokan, dan kepatuhan bea cukai dan impor-ekspor.
- Investasi membangun sendiri: Dapat memilih strategi investasi dan operasi secara mandiri, tetapi kecepatan masuk pasar lebih lambat, menghadapi ketidakakrabalan dengan pasar lokal dan aturan main, risiko pengambilan keputusan dan kontrol, serta mungkin menghadapi dampak geopolitik, kesulitan akses pasar, kerugian bisnis karena tidak memahami aturan lokal, dan risiko dianggap menghindari aturan investasi.
- Akuisisi luar negeri: Dapat memanfaatkan sumber daya seperti teknologi, bisnis, merek yang ada untuk masuk pasar luar negeri dengan cepat, tetapi ada tantangan dalam integrasi bisnis dan kontrol efektif terhadap perusahaan target, dan karena geopolitik dan sistem tinjauan FDI, pekerjaan pengacara perlu dilakukan lebih awal untuk menyelesaikan masalah hukum dan kepatuhan.
3. Pendanaan Lintas Batas
- Metode dan poin pendanaan: Perusahaan dapat melakukan pendanaan melalui QDLP, penerbitan saham untuk membeli aset, investor bersama, pinjaman dengan jaminan dalam negeri untuk luar negeri, penerbitan obligasi, dll. Misalnya, QDLP memiliki kelebihan seperti prosedur persetujuan yang sederhana, manajemen kuota yang bebas, tetapi perlu memperhatikan perbedaan kebijakan di berbagai daerah dan masalah operasional praktis; penerbitan saham untuk membeli aset dapat menurunkan rasio utang terhadap aset, tetapi menghadapi masalah seperti waktu tinjauan yang lama; investor bersama dapat mengatasi kesulitan pendanaan, tetapi perlu memastikan kontrol dan memperhatikan pelaporan konsentrasi pelaku usaha; pinjaman dengan jaminan dalam negeri untuk luar negeri umum tetapi perlu memperhatikan persyaratan pendaftaran jaminan dan pendaftaran pelaksanaan; penerbitan obligasi perlu mempertimbangkan faktor seperti tempat penerbitan, peringkat, biaya, dan penerbitan obligasi luar negeri menghadapi persyaratan seperti tinjauan pendaftaran dan manajemen valuta asing.
- Persyaratan kepatuhan yang ketat: Perusahaan perlu mematuhi peraturan hukum domestik dan internasional yang relevan, seperti "Peraturan Manajemen Pinjaman Aset Tetap", "Peraturan Manajemen Pendaftaran dan Tinjauan Utang Luar Negeri Jangka Menengah dan Panjang Perusahaan", dll., mengurus prosedur seperti pendaftaran tinjauan utang luar negeri di Komisi Pembangunan dan Reformasi Nasional, pendaftaran kontrak utang luar negeri di Administrasi Valuta Asing Negara, memastikan legalitas dan kepatuhan tindakan pendanaan, menghindari risiko pelanggaran.
Strategi Implementasi Investasi dan Akuisisi Luar Negeri
1. Penanganan Risiko Kebijakan
- Jenis dan dampak risiko: Risiko kebijakan meliputi seluruh proses transaksi investasi dan akuisisi, termasuk risiko perubahan kebijakan regulasi industri tempat perusahaan target berada, risiko tidak lolosnya persetujuan pemerintah yang terlibat dalam transaksi atau risiko pelanggaran, risiko hubungan ekonomi dan politik internasional, dll. Misalnya, perubahan kebijakan regulasi industri dapat mempengaruhi operasi dan pengembangan perusahaan, tidak lolosnya persetujuan pemerintah akan menyebabkan kegagalan transaksi, perubahan hubungan ekonomi dan politik internasional dapat mempengaruhi pencapaian tujuan investasi.
- Tindakan penanganan: Pihak investor harus bersiap di setiap tahap transaksi, pada tahap awal memahami sepenuhnya persyaratan hukum regulasi dan arah kebijakan industri tempat perusahaan target berada, merinci proses persetujuan pemerintah yang terlibat dalam transaksi, memperjelas tanggung jawab dan pembagian risiko masing-masing pihak; pada tahap penyusunan dan negosiasi dokumen transaksi, menetapkan klausul penanganan risiko persetujuan pemerintah dan perubahan kebijakan secara wajar, seperti mengaitkan persetujuan pemerintah dengan efektivitas kontrak atau pembayaran dan penyerahan, menetapkan klausul peristiwa dampak buruk yang signifikan, dll.; setelah penandatanganan, sebelum penyerahan, memantau secara ketat kemajuan persetujuan dan perubahan kebijakan, menyesuaikan rencana transaksi tepat waktu; setelah penyerahan, terus memantau dinamika kebijakan, melakukan manajemen pasca-investasi dengan baik, memastikan operasi perusahaan sesuai dengan persyaratan kebijakan.
2. Operasi Dana Akuisisi
- Tujuan dan fungsi: Dana akuisisi menyediakan dukungan dana untuk akuisisi lintas batas, mengoptimalkan struktur dan efisiensi transaksi. Ini dapat memberikan hak pengambilan keputusan dan hak ekonomi kepada lembaga manajemen aset, mengurangi risiko dan berbagi keuntungan melalui manajemen profesional; mendorong manajemen pihak pengakuisisi, merasionalisasi hubungan antara hasil kerja dan kompensasi mereka; menampung investor mezanin, meningkatkan fleksibilitas struktur modal, mengurangi tekanan pembayaran utang dan biaya.
- Desain dan pertimbangan struktur: Dalam desain struktur, perlu dipertimbangkan apakah melibatkan perusahaan berlisensi Hong Kong, jika melibatkan, maka perlu mempertimbangkan faktor pajak dan kepatuhan; kemitraan terbatas dapat didirikan di Hong Kong atau Kepulauan Cayman, keduanya memiliki perbedaan dalam lingkungan hukum, preferensi investor, biaya pendaftaran, biaya pemeliharaan tahunan, manajer dana, hukum yang mengatur, lembaga pengatur, fungsi anti-pencucian uang, dll.; pada saat yang sama, perlu memperhatikan pertimbangan pajak, seperti perbedaan tarif pajak, pajak keuntungan modal, pajak distribusi antara Hong Kong dan Kepulauan Cayman, yang berdampak berbeda pada pendiri dana dan investor; selain itu, langkah-langkah seperti jaminan dan perjanjian pemeliharaan dalam struktur umum memiliki peran penting dalam manajemen risiko dan peningkatan kredit, tetapi perlu memperhatikan persyaratan hukum terkait dan masalah operasional praktis.
3. Klausul Perjanjian Pembelian Saham
- Analisis klausul kunci: Klausul pihak yang menandatangani perjanjian perlu memverifikasi informasi subjek, memperhatikan prosedur penandatanganan dan kekuatan ekonomi pihak lawan transaksi; dalam klausul definisi, definisi istilah seperti laporan, pengungkapan, force majeure, batas waktu akhir, dll., memiliki dampak signifikan pada hak dan kewajiban masing-masing pihak, perlu ditinjau dengan hati-hati; klausul pembelian dan penjualan saham harus memperjelas jaminan kepemilikan saham penjual dan titik waktu pengalihan hak, sambil mempertimbangkan hak dividen pembeli dan dampak pajak dari operasi terkait penjual; klausul prasyarat menetapkan prasyarat penyerahan, perlu memperjelas isi, batas waktu, subjek tanggung jawab, konsekuensi, dll., untuk menghindari kondisi sirkuler; klausul harga transaksi melibatkan bentuk pembayaran harga, mata uang, uang jaminan, pembayaran akhir, dll., pembeli dan penjual harus bernegosiasi sesuai dengan kepentingan mereka sendiri; klausul pernyataan dan jaminan mewajibkan penjual untuk mengungkapkan informasi, memastikan hak pembeli, kedua belah pihak harus memperhatikan ruang lingkup jaminan, batas waktu, metode klaim, dll.; klausul batasan tanggung jawab membatasi tanggung jawab kompensasi penjual, perlu memperjelas jumlah, batas waktu, ruang lingkup hal yang dapat diklaim, dll.; klausul kompensasi adalah janji kompensasi penjual atas kerugian tertentu pembeli, kedua belah pihak harus memperhatikan ruang lingkup kompensasi, hak pembelaan utama, dll.
- Poin negosiasi dan hal yang perlu diperhatikan: Dalam proses negosiasi, kedua belah pihak harus berusaha mendapatkan kondisi yang menguntungkan pada setiap klausul sesuai dengan kepentingan dan kemampuan menanggung risiko mereka sendiri. Pada saat yang sama, perlu memperhatikan keterkaitan dan pengaruh timbal balik antar klausul, memastikan kewajaran dan keterlaksanaan keseluruhan perjanjian. Selain itu, harus sepenuhnya mempertimbangkan peraturan hukum, praktik bisnis negara atau wilayah tempat perusahaan target berada, serta situasi spesifik transaksi, untuk menghindari risiko transaksi akibat klausul yang tidak wajar atau tidak sah.
Kepatuhan Operasional Luar Negeri dan Mekanisme Keluar
1. Poin Kepatuhan Operasional
- Bidang kepatuhan yang luas: Operasi luar negeri perusahaan melibatkan banyak bidang kepatuhan seperti anti-korupsi dan anti-suap, sanksi ekonomi, kontrol ekspor, anti-pencucian uang, sanksi lembaga keuangan multilateral, kesehatan dan keselamatan, ketenagakerjaan, perlindungan lingkungan, manajemen pajak, kekayaan intelektual, bea cukai dan manajemen valuta asing. Misalnya, dalam anti-korupsi, perlu mematuhi peraturan terkait AS, Inggris, dan negara tuan rumah, mencegah risiko suap dan korupsi; dalam sanksi ekonomi, perlu memperhatikan sistem sanksi primer dan sekunder AS, menghindari transaksi dengan pihak yang dikenai sanksi; dalam kontrol ekspor, memastikan barang ekspor sesuai dengan peraturan, mendapatkan izin yang diperlukan; dalam ketenagakerjaan, mematuhi peraturan hukum negara tuan rumah, melindungi hak-hak pekerja.
- Membangun sistem manajemen kepatuhan: Perusahaan harus membangun sistem manajemen kepatuhan luar negeri yang baik, termasuk membangun struktur organisasi manajemen kepatuhan, sistem kelembagaan, mekanisme operasi, dan langkah-langkah jaminan, mengidentifikasi, menilai, dan mengendalikan risiko kepatuhan, menyusun panduan pengendalian risiko kepatuhan negara, mengintegrasikan kewajiban kepatuhan ke dalam posisi dan proses; pada saat yang sama, secara aktif menanggapi investigasi regulasi luar negeri, menghindari kesalahan "kebijakan burung unta" dan kerja sama penuh, mencari dukungan pengacara profesional, melakukan pembelaan, konsultasi, dan negosiasi berdasarkan hukum dan fakta.
2. Pemilihan Mekanisme Keluar
- Klausul keluar umum dan variannya: Pengaturan keluar umum termasuk penjualan kepada pihak ketiga (misalnya melalui klausul hak jual paksa dan hak jual ikut), penjualan kepada mitra (misalnya melalui klausul hak jual dan hak beli, termasuk varian seperti Russian Roulette dan Texas Shoot-Out), pembubaran perusahaan (sesuai dengan ketentuan hukum perusahaan di berbagai negara). Misalnya, hak jual paksa memberikan hak kepada pemegang saham besar untuk memaksa pemegang saham kecil menjual saham mereka, hak jual ikut melindungi kesempatan pemegang saham kecil untuk menjual saham dengan harga yang sama; varian seperti Russian Roulette dan Texas Shoot-Out memberikan solusi keluar yang berbeda dalam situasi kepemilikan saham yang berbeda dan kebuntuan, tetapi di beberapa negara mungkin dianggap tidak valid karena faktor seperti perlindungan pemegang saham.
- Pengaturan yang sesuai untuk situasi keluar yang berbeda: Tergantung pada alasan keluar yang berbeda, seperti mencapai batas waktu atau tonggak tertentu, perubahan personel kunci, kesulitan operasional, perubahan lingkungan makro (force majeure), dll., perusahaan dapat memilih untuk menerapkan klausul keluar yang sesuai. Misalnya, dalam industri pengembangan real estat, setelah mencapai tujuan, dapat keluar dari perusahaan patungan melalui klausul seperti hak jual paksa dan hak jual ikut; perusahaan yang didasarkan pada kerja sama personel kunci perlu mempertimbangkan periode penguncian, penanganan saham dalam kasus kesalahan atau perubahan personel kunci; dalam kesulitan operasional, dapat menggunakan hak beli atau hak jual berdasarkan kondisi keuangan atau definisi kebuntuan, atau berusaha mendapatkan keuntungan lebih besar melalui kontrak sebelum upaya hukum; dalam force majeure, investor keuangan dapat memicu klausul hak jual, kedua belah pihak dalam perusahaan patungan juga dapat mempertimbangkan pembubaran perusahaan.
Poin Perhatian untuk Entitas Khusus dalam Go Global
1. Akuisisi Luar Negeri oleh Perusahaan Publik
- Desain struktur hukum: Struktur hukum akuisisi luar negeri oleh perusahaan publik beragam, termasuk akuisisi langsung atau melalui SPV luar negeri dengan uang tunai penuh terhadap perusahaan target, pertama melakukan penawaran terbatas untuk mengumpulkan dana kemudian mengakuisisi perusahaan target, pemegang saham besar/dana akuisisi PE pertama mengakuisisi perusahaan target kemudian perusahaan publik mengakuisisi perusahaan target melalui penawaran terbatas dan skema perpanjangannya (seperti pemegang saham besar atau dana akuisisi PE dan perusahaan publik pertama secara bersamaan mengakuisisi sebagian hak perusahaan luar negeri, kemudian menyuntikkan sisa hak perusahaan luar negeri ke perusahaan publik), pertukaran saham lintas batas (dua cara langsung dan tidak langsung), dll. Setiap struktur memiliki kelebihan dan kekurangan, seperti akuisisi uang tunai penuh dapat mempersingkat waktu persetujuan, menikmati insentif pajak, tetapi membutuhkan kekuatan dana yang tinggi; penawaran terbatas untuk mengumpulkan dana dapat menghindari tekanan menggunakan dana yang ada, tetapi menambah proses tinjauan dan biaya waktu; pemegang saham besar/dana akuisisi PE mengakuisisi terlebih dahulu dapat mengunci target, mempersingkat waktu transaksi, tetapi ada persyaratan kekuatan dana dan masalah transaksi afiliasi selanjutnya; pertukaran saham lintas batas dapat menghindari tekanan pembayaran tunai dan biaya pajak, tetapi subjek pengakuisisi dan perusahaan target perlu menjalani prosedur tinjauan terkait, rasio saham akan terdilusi.
- Analisis kasus dan pelajaran: Melalui kasus akuisisi tunai perusahaan eLum AS oleh Sinomed, akuisisi perusahaan S Brasil oleh perusahaan J, perusahaan G, dll., menunjukkan penerapan berbagai struktur akuisisi dalam praktik. Saat merancang struktur hukum akuisisi luar negeri, perusahaan harus mematuhi prinsip legalitas dan kesesuaian tujuan, menggabungkan situasi aktual dan kepentingan mereka sendiri dan perusahaan target, dengan bantuan penasihat hukum profesional, mempertimbangkan secara komprehensif faktor-faktor seperti jenis pendanaan, biaya transaksi, risiko hukum, memilih atau merancang struktur transaksi yang paling sesuai, untuk mencapai tujuan risiko hukum terendah dan biaya transaksi terendah.
2. Investasi Luar Negeri oleh Perusahaan Milik Negara
- Kerangka regulasi dan proses: Investasi luar negeri oleh perusahaan milik negara perlu mengikuti regulasi umum investasi langsung luar negeri, melibatkan departemen pembangunan dan reformasi, departemen perdagangan, dan departemen manajemen valuta asing. Departemen pembangunan dan reformasi mengawasi proyek investasi luar negeri sesuai dengan "Peraturan Manajemen Investasi Luar Negeri Perusahaan", termasuk persetujuan proyek sensitif dan pendaftaran proyek non-sensitif; departemen perdagangan mengawasi sesuai dengan "Peraturan Manajemen Investasi Luar Negeri", proyek yang melibatkan negara dan wilayah sensitif, industri sensitif perlu persetujuan, proyek lain pendaftaran; departemen manajemen valuta asing melakukan pengawasan tidak langsung melalui bank, perusahaan setelah menyelesaikan prosedur departemen pembangunan dan reformasi serta departemen perdagangan, mengurus pendaftaran valuta asing dan prosedur pengiriman dana. Pada saat yang sama, investasi luar negeri oleh perusahaan milik negara juga perlu mematuhi peraturan pengawasan perusahaan milik negara itu sendiri, seperti "Peraturan Pengawasan Investasi Luar Negeri Perusahaan Pusat" yang dikeluarkan oleh Komisi Pengawasan dan Administrasi Aset Negara Dewan Negara, termasuk sistem daftar negatif sebelum acara, tinjauan investasi non-inti, penyusunan rencana investasi luar negeri tahunan, pengawasan selama dan setelah acara serta sistem pelaporan informasi, evaluasi pasca, audit normal, dll.
- Pengawasan hak milik negara luar negeri: Pengawasan hak milik negara luar negeri mencakup dua aspek: kepemilikan dan pengalihan hak milik. Dalam kepemilikan hak milik, perusahaan pusat dan anak perusahaan di semua tingkatan dalam situasi tertentu harus mengajukan pendaftaran hak milik kepada Komisi Pengawasan dan Administrasi Aset Negara, jika karena peraturan hukum negara tujuan investasi diperlukan kepemilikan pribadi atas hak milik negara luar negeri, harus diputuskan atau disetujui oleh perusahaan pusat dan mengurus prosedur terkait. Dalam pengalihan hak milik, hal-hal yang melibatkan perubahan hak milik negara diputuskan atau disetujui oleh perusahaan pusat, transaksi terkait perlu dinilai atau diestimasi (kecuali dalam situasi khusus), harga harus wajar dan ditentukan dengan menggabungkan berbagai faktor, metode transaksi dapat memilih beberapa calon penerima hak, jika kondisi memungkinkan, harus secara terbuka mengumpulkan atau melakukan transaksi lelang, tetapi pengalihan hak milik negara luar negeri tidak diwajibkan untuk masuk ke transaksi, dalam praktik dapat dilakukan melalui berbagai cara.
3. E-commerce Ekspor Lintas Batas
- Pembangunan struktur dan model operasi: Struktur e-commerce ekspor lintas batas mencakup beberapa entitas, seperti perusahaan induk, perusahaan produksi, perusahaan penjualan, perusahaan layanan operasi domestik, anak perusahaan Hong Kong (entitas penjualan luar negeri), perusahaan akun toko, cucu perusahaan luar negeri (perusahaan toko luar negeri), dll., masing-masing entitas memiliki fungsi, sumber pendapatan, dan biaya yang berbeda. Pembangunan struktur perlu mempertimbangkan berbagai faktor, seperti entitas produksi domestik harus memilih metode pembelian yang sesuai berdasarkan situasi faktur pembelian untuk mencapai kepatuhan fiskal dan pajak, dapat memanfaatkan kebijakan dukungan industri di berbagai daerah; perusahaan akun toko digunakan untuk membangun matriks toko, tetapi ada risiko melanggar aturan platform, harus ditata secara wajar dan mengambil langkah-langkah untuk memastikan kepatuhan, seperti memperjelas fungsi perusahaan akun, memilih tempat pendaftaran yang sesuai, menandatangani perjanjian terkait, memperkuat kontrol informasi, mengintegrasikan dan mengakuisisi tepat waktu, dll.; entitas penjualan luar negeri umumnya memilih anak perusahaan Hong Kong, memiliki kelebihan seperti platform investasi luar negeri, jembatan dana, struktur yang fleksibel, dapat menjalankan berbagai fungsi dan menikmati insentif pajak. Model penjualan dan logistik e-commerce ekspor lintas batas termasuk model perdagangan luar negeri tradisional, model pengiriman langsung, dan model gudang luar negeri, masing-masing model memiliki perbedaan dalam aliran bisnis, aliran barang, aliran dana, dan saluran dana, perusahaan harus memilih model yang sesuai berdasarkan tahap pengembangan dan kebutuhan mereka sendiri, sambil memperhatikan risiko di bawah setiap model, seperti model pengiriman langsung mungkin memiliki risiko pajak, model gudang luar negeri mungkin menghadapi risiko terkait freight forwarder.
- Risiko kepatuhan dan penanganan: Perusahaan e-commerce lintas batas menghadapi berbagai risiko kepatuhan di bidang bea cukai, pajak, kekayaan intelektual, iklan pemasaran, sertifikasi produk dan perlindungan konsumen, perlindungan data/privasi, perdagangan, dll. Model pengawasan bea cukai
