Il presente documento è il "Rapporto sulle Pratiche Legali per l'Espansione Internazionale dei Grandi Modelli 2024", incentrato principalmente sulle varie questioni legali che le aziende di grandi modelli devono affrontare nell'espansione internazionale, tra cui la costituzione di entità, gli investimenti esteri, l'occupazione transfrontaliera, la conformità dei prodotti, la conformità dei dati, la protezione della proprietà intellettuale, il supporto e la collaborazione legale, i controlli sulle esportazioni e altri aspetti. Fornisce una guida legale completa e consigli pratici per le aziende di grandi modelli che si espandono all'estero, con l'obiettivo di aiutarle ad affrontare il complesso ambiente giuridico internazionale e a realizzare una gestione conforme e uno sviluppo sostenibile. I contenuti specifici sono i seguenti:
1. Costituzione dell'Entità e Progettazione della Struttura
- Fattori da considerare per la costituzione di un'entità estera: L'ambito e il modello di business influenzano la decisione di costituire un'entità estera; ad esempio, le applicazioni ToC potrebbero richiedere la costituzione di un'entità all'estero per motivi di conformità dei dati. I requisiti di conformità del mercato di destinazione (come l'Arabia Saudita che richiede la costituzione di un'entità commerciale locale per le attività commerciali, l'UE con regole severe sul trasferimento transfrontaliero di dati personali), le esigenze di manodopera (le attività B2B o ToC potrebbero richiedere team localizzati), l'integrazione culturale e valoriale (per evitare che i contenuti del modello violino tabù culturali), la facilità dei flussi finanziari (considerando i controlli sui cambi), le esigenze di finanziamento e quotazione (che influenzano la progettazione della struttura e la revisione della conformità) e i costi operativi (inclusi vari costi, che richiedono decisioni prudenti se elevati) devono essere tutti considerati.
- Fattori per la scelta del paese ospitante ideale: È necessario considerare l'apertura e l'ambiente imprenditoriale (le soglie di accesso per gli investimenti esteri influenzano i costi di costituzione e lo sviluppo dell'impresa), le politiche di incentivazione per gli investimenti esteri (come le agevolazioni fiscali, verificando le informazioni per evitare perdite), la stabilità politica ed economica (monitorare la situazione politica ed economica del paese target e le relazioni con la Cina), l'ambiente imprenditoriale (incluso lo stato di diritto, che influisce sulle operazioni e sui costi aziendali), l'infrastruttura (variabile a seconda del modello di business) e i requisiti e i costi di conformità (evitando di perdere vantaggi competitivi a causa di costi di conformità elevati o requisiti complessi).
- Tipi e caratteristiche delle entità estere: Uffici/rappresentanze sono adatti per l'espansione di mercato su piccola scala, con costituzione semplice ma attività limitate; le filiali possono stipulare contratti ma non hanno personalità giuridica indipendente, con rischi di debito che possono estendersi alla società madre; le società per azioni sono comuni e hanno personalità giuridica indipendente, con sottotipi basati sulle leggi locali; le società non a controllo diretto possono essere costituite tramite accordi di controllo o trust per l'isolamento dei rischi, ma con considerazioni speciali.
- Isolamento e accordi transitori tra entità nazionali ed estere: Dovrebbe essere istituito un isolamento tra entità nazionali ed estere per prevenire rischi di sanzioni, controlli sulle esportazioni e conformità dei dati, ma potrebbe influenzare la valutazione delle attività durante il finanziamento e la quotazione. Nella fase transitoria, è necessario evitare di esporre i collegamenti interni, ad esempio evitando l'uso di marchi e nomi commerciali nazionali e effettuando transazioni di attività dopo la conclusione.
- Costituzione di entità estere tramite modello di controllo tramite accordo
- Percorso di base: Trovare un fiduciario appropriato (non cittadino cinese continentale, affidabile, con buona situazione finanziaria e familiare) e stipulare un accordo di controllo (chiarendo la proprietà dei beni, l'assunzione dei contributi, la titolarità e l'esercizio del controllo, la remunerazione del fiduciario, le disposizioni per la risoluzione dell'accordo e le responsabilità per inadempimento), infine costituire l'entità estera a nome del fiduciario (preferibilmente con una controllata).
- Vantaggi e svantaggi: Vantaggi: basso costo e riservatezza delle informazioni; Svantaggi: impossibilità di evitare rischi una volta scoperti, rischi di riconoscimento legale nel paese ospitante e rischi significativi per la sicurezza patrimoniale.
- Impatto sulla quotazione aziendale: La quotazione richiede la divulgazione degli accordi di controllo tramite accordo; in alcuni casi, la detenzione fiduciaria di azioni di controllate estere può essere mantenuta, ma devono essere soddisfatte determinate condizioni e garantita la conformità.
- Costituzione di entità estere tramite modello di trust
- Vantaggi e svantaggi: Vantaggi: il trust garantisce legalmente i diritti del disponente/beneficiario, il percorso di investimento è riservato e l'isolamento dal rischio è efficace; Svantaggi: costi di costituzione elevati (in termini di tempo e denaro) e la natura del trust può entrare in conflitto con i requisiti di gestione.
- Percorso di base: Scegliere un fiduciario appropriato (istituzione autorizzata o trust privato, ciascuno con pro e contro), firmare i documenti del trust e trasferire i beni (garantendo legalità, conformità e pianificazione fiscale), costituire l'entità estera (scegliendo la sede e la forma di registrazione appropriate in base a molteplici fattori).
- Rischi e contromisure: Il rischio di reputazione del fiduciario può essere affrontato con una selezione attenta, meccanismi di supervisione e chiarezza di doveri e responsabilità; il rischio di "perforazione" del trust richiede una scelta ragionevole del paese ospitante, chiarezza dei poteri di gestione e audit di conformità; il rischio di conformità fiscale richiede ampie consulenze professionali, revisioni periodiche dell'impatto fiscale e adempimento degli obblighi di informativa.
- Fattori fiscali nella costituzione dell'entità
- Focus della pianificazione fiscale per le aziende in espansione internazionale
- Progettazione della struttura fiscale transnazionale: Scegliere la giurisdizione fiscale appropriata (considerando aliquote, esigenze aziendali, posizione geografica, ecc.), costituire holding, controllate o filiali (decisione basata sul numero di paesi ospitanti, piani aziendali, ecc., con caratteristiche diverse per ciascuna forma), utilizzare trattati fiscali per ridurre il rischio di doppia imposizione (prestando attenzione alle condizioni pertinenti nei trattati).
- Conformità fiscale e gestione dei rischi: Comprendere a fondo le normative fiscali del paese target (inclusi ambiente normativo, trattati fiscali, ecc.), stabilire un solido sistema di conformità fiscale (definire politiche, ottimizzare processi, creare meccanismi di allerta precoce, ecc.), condurre valutazioni periodiche del rischio fiscale e rispondere (formare talenti, auto-verifica e auto-correzione, stabilire meccanismi di comunicazione, ecc.).
- Normative fiscali in paesi/regioni specifici: Coordinamento tra imposte federali e statali negli Stati Uniti (evitare doppia imposizione, considerare la deducibilità delle imposte statali da quelle federali e crediti d'imposta), con regole chiare per i crediti d'imposta esteri; all'interno dell'UE, unificazione e differenze fiscali coesistono (unificazione in molti aspetti, differenze nelle aliquote, ecc.), con diverse agevolazioni fiscali per le fusioni di imprese multinazionali e l'implementazione del regime fiscale minimo globale dal 2024; il sistema fiscale di Singapore si basa sul principio territoriale, con aliquote basse e numerose agevolazioni, e trattati fiscali con molti paesi; l'Arabia Saudita applica imposte diverse a soggetti diversi, con disposizioni specifiche per l'imposta sul reddito delle società e aliquote specifiche per la ritenuta alla fonte su dividendi, ecc.
2. Approvazione degli Investimenti Esteri e Struttura di Finanziamento Estero
- Processo di approvazione e supervisione degli investimenti esteri per le imprese cinesi
- Registrazione (o approvazione) presso l'autorità commerciale: Gli investimenti esteri sono soggetti a registrazione e approvazione; i paesi e le regioni sensibili, nonché i settori sensibili, richiedono l'approvazione, mentre altri richiedono la registrazione. L'approvazione richiede una richiesta al Ministero del Commercio o all'autorità commerciale provinciale; la registrazione rilascia il "Certificato di Investimento Estero per Imprese", valido per 2 anni; per gli investimenti congiunti, la procedura segue la quota di partecipazione o l'importo dell'investimento.
- Registrazione (o approvazione) presso la Commissione Nazionale per lo Sviluppo e la Riforma (NDRC): Gli investimenti esteri richiedono procedure pertinenti; i progetti sensibili richiedono l'approvazione, mentre quelli non sensibili richiedono la registrazione; i documenti di approvazione e gli avvisi di registrazione sono validi per 2 anni; per gli investimenti congiunti, la procedura segue l'importo dell'investimento.
- Registrazione dei cambi: Dopo l'ottenimento della registrazione (o approvazione) per l'investimento, è necessario registrarsi presso l'ufficio cambi locale; con i documenti di approvazione e il certificato di registrazione, si può procedere al trasferimento di fondi tramite la banca, che verifica l'importo totale.
- Tipi di strutture societarie e fattori di scelta
- Tipi comuni: Struttura nazionale (entità di finanziamento e operative entrambe in Cina, inclusa la struttura a capitale nazionale e JV), struttura Red Chip (entità di finanziamento all'estero, entità operative in Cina, suddivisa in Big Red Chip e Small Red Chip, quest'ultima con controllo azionario e tramite accordo), struttura estera (cittadini non cinesi costituiscono società all'estero per finanziamento e operazioni).
- Fattori di scelta: Accesso agli investimenti esteri (se l'attività coinvolge settori vietati agli investimenti esteri, si può scegliere una struttura a capitale nazionale o VIE), sede di quotazione (per quotazione all'estero, si può costruire una struttura Red Chip o soddisfare le condizioni per la quotazione diretta a Hong Kong), pianificazione fiscale (Isole Cayman e BVI possono offrire vantaggi fiscali), sede principale dell'attività (se prevalentemente all'estero, si può scegliere una struttura Red Chip o estera).
- Passaggi operativi consueti per la costruzione di una struttura Red Chip
- Differenza tra Big Red Chip e Small Red Chip: Big Red Chip: l'entità di quotazione estera è registrata all'estero, con attività e risorse principali provenienti da entità nazionali, e il controllore effettivo è un'istituzione nazionale; Small Red Chip: l'entità di quotazione estera è registrata all'estero, con attività e risorse principali provenienti da entità nazionali, e il controllore effettivo è una persona fisica nazionale. La costruzione di Small Red Chip sceglie tra controllo azionario o tramite accordo (struttura VIE) in base al settore; le imprese private nazionali dovrebbero costruire una struttura Red Chip a controllo azionario in determinate condizioni.
- Flusso operativo: La costruzione della struttura offshore iniziale include la partecipazione degli azionisti persone fisiche nazionali nella società nazionale, la costituzione separata di SPV esteri (spesso nelle Isole Vergini Britanniche), la costituzione congiunta di una piattaforma di finanziamento estera (spesso nelle Isole Cayman) con apertura di conti, e la registrazione ai sensi dell'Articolo 37; successivamente, una società di Hong Kong viene costituita sotto la piattaforma di finanziamento estera; nel modello di controllo azionario, la società di Hong Kong acquisisce o costituisce una WFOE per ottenere il controllo azionario dell'entità operativa nazionale; nel modello VIE, la società di Hong Kong costituisce una nuova WFOE e firma accordi VIE per ottenere il controllo indiretto.
3. Conformità al Diritto del Lavoro Transfrontaliero
- Modelli esistenti e caratteristiche delle disposizioni di lavoro transfrontaliero
- Assunzione diretta all'estero: Apertura di filiali o controllate all'estero per assumere direttamente dipendenti, facilitando la gestione e l'espansione del mercato, ma con costi elevati di gestione e conformità legale.
- Outsourcing: Esternalizzazione di attività o funzioni a fornitori di servizi esteri, riducendo costi, aumentando la flessibilità e diminuendo i rischi, ma con possibile perdita di controllo sulle attività principali e dipendenza dalla qualità del fornitore.
- Lavoro interinale: Invio di dipendenti all'estero tramite agenzie di lavoro interinale, con elevata flessibilità, ma con problemi di conformità al diritto del lavoro e complessità nella protezione dei diritti dei dipendenti.
- Appaltatore indipendente: Stipula di contratti con persone fisiche o società estere per completare lavori specifici, consentendo alle aziende di abbinare rapidamente i talenti e controllare i costi, ma richiedendo di garantire lo status indipendente dell'appaltatore e con controllo limitato sul suo lavoro.
- Lavoro a distanza: Utilizzo della tecnologia Internet per consentire ai dipendenti di lavorare a distanza dall'estero, riducendo i costi, aumentando la soddisfazione e ampliando il pool di talenti, ma con sfide come i fusi orari.
- Joint venture: Investimento congiunto con un'impresa locale estera per costituire una nuova impresa per la gestione e le operazioni, sfruttando risorse e conoscenze locali del mercato e condividendo i rischi, ma con possibili conflitti gestionali e culturali.
- Franchising: Autorizzazione a un'impresa estera a utilizzare il marchio, ecc. per le operazioni, consentendo una rapida espansione del mercato e riduzione dei rischi, ma con controllo e supervisione limitati sul franchisee.
- Rischi legali e contromisure nelle disposizioni di lavoro transfrontaliero
- Fase di stipula del contratto: Rischio di conformità al diritto del lavoro (grandi differenze tra le leggi sul lavoro dei vari paesi), clausole contrattuali poco chiare, errata classificazione del tipo di impiego (che influisce sul trattamento fiscale, ecc.), privacy e protezione dei dati (rispetto delle normative locali), discriminazione e pari opportunità di lavoro (evitare discriminazioni nelle assunzioni), sicurezza sociale e benefit (grandi differenze tra i sistemi nazionali), rischi fiscali (considerare la doppia imposizione), problemi di immigrazione e visti (garantire lo status lavorativo legale dei dipendenti) e clausole di risoluzione e cessazione del contratto (devono essere ragionevoli e legali).
- Fase di esecuzione del contratto: Necessità di monitorare la conformità al diritto del lavoro (rispetto di orari di lavoro, retribuzione, ecc.), condizioni e ambiente di lavoro (fornire un ambiente sicuro), retribuzione e benefit (pagamento e gestione secondo le norme), licenziamento e riduzione del personale (seguire procedure e requisiti legali), protezione dei dati e privacy (proteggere i dati personali dei dipendenti), salute e sicurezza dei dipendenti (prevenire i rischi), modifiche contrattuali (effettuate legalmente e conformemente), conformità fiscale e previdenziale (dichiarazione e pagamento corretti), problemi di immigrazione e residenza (garantire la residenza legale dei dipendenti) e controversie di lavoro (comunicazione e risoluzione tempestive).
- Fase di risoluzione delle controversie: Rischio di diversità e conflitto dei sistemi giuridici (grandi differenze tra i sistemi), problemi di giurisdizione (difficoltà nel determinare il tribunale competente), difficoltà nella raccolta delle prove (diversi requisiti e standard di ammissibilità), prove di procedure legali e termini di prescrizione (diverse normative nazionali), differenze negli standard di risarcimento e rischio di risarcimento (standard diversi per paese), limitazioni alla conciliazione e mediazione (limitate in alcuni paesi), difficoltà nel riconoscimento e nell'esecuzione dei lodi arbitrali (possibile mancato riconoscimento o esecuzione), rischi per le pubbliche relazioni e la reputazione (gestione inadeguata che influisce sull'immagine aziendale) e sfide nel rapporto di lavoro successivo (difficoltà a ripristinare la fiducia).
- Raccomandazioni di conformità: Includono la conformità nell'instaurazione del rapporto di lavoro (comprensione delle normative locali, determinazione del rapporto di lavoro, ecc.), formazione e valutazione delle prestazioni (formazione mirata, definizione chiara degli obiettivi di performance, ecc.), conformità retributiva (evitare controversie di lavoro, considerare modelli di pagamento unici o separati e responsabilità aziendale), conformità alla sicurezza sociale (contributi previdenziali secondo la legge, gestione di controversie e risarcimenti pertinenti, considerazione di assicurazioni integrative), conformità fiscale (affrontare questioni fiscali, stabilire un sistema di gestione della conformità, ecc.) e controllo dei dipendenti (definizione di politiche, monitoraggio dei progetti, creazione di meccanismi di comunicazione, ecc.).
- Identificazione e legge applicabile per i rapporti di lavoro con elementi di estraneità
- Punti chiave per l'identificazione: La conferma del "rapporto di lavoro" richiede che il lavoratore fornisca effettivamente lavoro e che il contratto scritto sia una prova forte; i lavoratori stranieri devono prima ottenere un permesso di lavoro, altrimenti il rapporto è considerato di lavoro autonomo; la "estraneità" è determinata da fattori transnazionali come la nazionalità delle parti; i rapporti di lavoro con elementi di estraneità possono essere classificati in due tipi in base al luogo di lavoro del lavoratore, distinguendoli da rapporti giuridici simili (come il rapporto tra uffici di rappresentanza di imprese estere in Cina e lavoratori cinesi, o controversie di lavoro con elementi di estraneità).
