Este documento es el "Informe de Práctica Legal para la Expansión Internacional de Grandes Modelos 2024", que se centra principalmente en los diversos problemas legales que enfrentan las empresas de grandes modelos al expandirse internacionalmente, incluyendo el establecimiento de entidades, inversión en el extranjero, empleo transfronterizo, cumplimiento de productos, cumplimiento de datos, protección de propiedad intelectual, apoyo y colaboración legal, control de exportaciones, etc. Proporciona una guía legal integral y consejos prácticos para las empresas de grandes modelos que se expanden internacionalmente, con el objetivo de ayudarlas a navegar por el complejo entorno legal internacional y lograr operaciones conformes y un desarrollo sostenible. El contenido específico es el siguiente:
1. Establecimiento de entidades y diseño de estructura
- Factores a considerar para el establecimiento de entidades en el extranjero: El alcance del negocio y el modelo influyen en la decisión de establecer una entidad en el extranjero. Por ejemplo, las aplicaciones ToC pueden requerir una entidad en el extranjero debido al cumplimiento de datos; los requisitos de cumplimiento del mercado objetivo (como Arabia Saudita que exige una entidad comercial local para actividades comerciales, la UE con regulaciones estrictas sobre transferencia transfronteriza de datos personales), las necesidades de empleo laboral (los negocios B2B o ToC pueden requerir equipos localizados), la integración cultural y de valores (para evitar que el contenido del modelo infrinja tabúes culturales), la conveniencia de los flujos de fondos (considerando el control de cambios), las necesidades de financiación y cotización (que afectan el diseño de la estructura y la revisión de cumplimiento) y los costos operativos (incluyendo múltiples gastos, si los costos son altos, se debe tomar una decisión cautelosa) deben considerarse de manera integral.
- Factores para seleccionar un país anfitrión ideal: Se deben considerar de manera integral la apertura y el entorno empresarial (las barreras de entrada para inversión extranjera afectan los costos de establecimiento y el desarrollo de la empresa), las políticas preferenciales para inversión extranjera (como exenciones fiscales, etc., es necesario verificar la información para evitar pérdidas), la estabilidad política y económica (prestar atención a la situación política y económica del país objetivo y su relación con China), el entorno empresarial (incluyendo el estado de derecho, etc., que afecta las operaciones y costos de la empresa), la infraestructura (varía según el modelo de negocio) y los requisitos de cumplimiento y costos (evitar perder ventajas competitivas debido a altos costos de cumplimiento o requisitos complejos).
- Tipos y características de entidades en el extranjero: Las oficinas/oficinas de representación son adecuadas para la expansión de mercado a pequeña escala, fáciles de establecer pero con actividades limitadas; las sucursales pueden celebrar contratos pero no tienen personalidad jurídica independiente, y los riesgos de deuda pueden transmitirse a la empresa matriz; las sociedades anónimas son comunes y tienen personalidad jurídica independiente, y se pueden subdividir según la ley local; las empresas de control indirecto se pueden establecer mediante acuerdos de control o fideicomisos, etc., para el aislamiento de riesgos, pero tienen consideraciones especiales.
- Aislamiento y arreglos de transición entre entidades nacionales y extranjeras: Se debe establecer un aislamiento entre las entidades nacionales y extranjeras para prevenir riesgos de sanciones, control de exportaciones y cumplimiento de datos, pero puede afectar la identificación de activos durante la financiación y cotización. Durante la fase de transición, se debe tener cuidado de no exponer las conexiones internas y externas, y se pueden adoptar medidas como evitar el uso de marcas comerciales y nombres comerciales nacionales, y realizar transacciones de activos después de la finalización.
- Establecimiento de entidades en el extranjero mediante el modelo de control por acuerdo
- Ruta básica: Encontrar un fiduciario adecuado (no ciudadano chino continental, confiable, con buena situación financiera y familiar) y luego firmar un acuerdo de control (aclarando la propiedad de los derechos de propiedad, la asunción de las contribuciones de capital, la propiedad y el ejercicio de los derechos de control, la remuneración del fiduciario, los arreglos de rescisión del acuerdo y la responsabilidad por incumplimiento), y finalmente establecer una entidad en el extranjero a nombre del fiduciario (preferiblemente con una subsidiaria).
- Ventajas y desventajas: Las ventajas son el bajo costo y la ocultación de información; las desventajas son que, una vez descubierto, no se pueden evitar los riesgos, el reconocimiento legal en el país anfitrión conlleva riesgos y el riesgo de seguridad de los activos es alto.
- Impacto en la cotización de la empresa: La cotización requiere la divulgación de los arreglos de control por acuerdo. En algunos casos, la tenencia de acciones de subsidiarias en el extranjero se puede mantener, pero se deben cumplir ciertas condiciones y garantizar el cumplimiento.
- Establecimiento de entidades en el extranjero mediante el modelo de fideicomiso
- Ventajas y desventajas: Las ventajas son que el fideicomiso protege legalmente los derechos del fideicomitente/beneficiario, la ruta de inversión es oculta y el aislamiento de riesgos es efectivo; las desventajas son el alto costo de establecimiento (en términos de tiempo y dinero) y el posible conflicto entre la naturaleza del fideicomiso y los requisitos de gestión.
- Ruta básica: Seleccionar un fiduciario adecuado (institución con licencia o institución fiduciaria privada, cada una con sus pros y contras), firmar los documentos del fideicomiso y transferir los activos (garantizando la legalidad, el cumplimiento y la planificación fiscal), y establecer una entidad en el extranjero (seleccionando la ubicación y la forma de registro adecuadas considerando múltiples factores).
- Riesgos y respuestas: El riesgo de reputación del fiduciario se puede abordar mediante una selección cuidadosa, mecanismos de supervisión y la definición de obligaciones y responsabilidades; el riesgo de "perforación" del fideicomiso requiere una selección razonable del país anfitrión, la definición de los derechos de gestión y una auditoría de cumplimiento; el riesgo de cumplimiento fiscal requiere buscar ampliamente asesoramiento profesional, revisar periódicamente el impacto fiscal y cumplir con las obligaciones de divulgación de información.
- Factores fiscales en el establecimiento de entidades
- Enfoque de planificación fiscal para empresas que se expanden internacionalmente
- Diseño de estructura fiscal transfronteriza: Seleccionar la jurisdicción fiscal adecuada (considerando tasas impositivas, necesidades comerciales, ubicación geográfica, etc.), establecer sociedades holding, subsidiarias o sucursales (decidiendo según la cantidad de países anfitriones, planificación comercial, etc., cada forma tiene sus propias características), y utilizar tratados fiscales para reducir el riesgo de doble imposición (prestando atención a las condiciones relevantes en los tratados).
- Cumplimiento fiscal y gestión de riesgos: Comprender a fondo las regulaciones fiscales del país objetivo (incluyendo el entorno regulatorio, tratados fiscales, etc.), establecer un sistema sólido de cumplimiento fiscal (desarrollar políticas, optimizar procesos, establecer mecanismos de alerta temprana de riesgos, etc.), y realizar evaluaciones periódicas de riesgos fiscales y tomar medidas (formar talento, realizar autocontroles y correcciones, establecer mecanismos de comunicación, etc.).
- Regulaciones de gestión fiscal en países/regiones específicos: Coordinación de impuestos federales y estatales en EE. UU. (evitar la doble imposición, considerar la deducción de impuestos estatales de los impuestos federales y los créditos fiscales), con reglas claras para créditos fiscales en el extranjero; la unificación y las diferencias de las leyes fiscales dentro de la UE coexisten (la unificación se refleja en múltiples aspectos, las diferencias en tasas impositivas, etc.), con múltiples políticas preferenciales fiscales para fusiones de empresas multinacionales, y la implementación del sistema de impuesto mínimo global a partir de 2024; el sistema fiscal de Singapur se basa en el principio territorial, con tasas impositivas bajas y múltiples políticas preferenciales, y tiene tratados fiscales con muchos países; Arabia Saudita impone diferentes impuestos a diferentes entidades, con disposiciones relevantes para el impuesto sobre la renta corporativa y tasas específicas para el impuesto de retención sobre dividendos, etc.
2. Aprobación de inversión en el extranjero y estructura de financiación en el extranjero
- Proceso de aprobación y supervisión de inversión en el extranjero para empresas chinas
- Registro (o aprobación) ante la autoridad comercial: La inversión en el extranjero está sujeta a registro y aprobación. Los países y regiones sensibles, y las industrias sensibles están sujetos a aprobación, otros al registro. La aprobación requiere una solicitud al Ministerio de Comercio o a la autoridad comercial provincial. El registro otorga el "Certificado de Inversión en el Extranjero para Empresas", válido por 2 años. La inversión conjunta se maneja según la participación accionaria o el monto de la inversión.
- Registro (o aprobación) ante la Comisión Nacional de Desarrollo y Reforma (CNDR): La inversión en el extranjero requiere procedimientos relevantes. Los proyectos sensibles están sujetos a aprobación, los no sensibles al registro. Los documentos de aprobación y los avisos de registro son válidos por 2 años. La inversión conjunta se maneja según el monto de la inversión.
- Registro de divisas: Después de obtener el registro (o aprobación) para la inversión, se debe realizar el registro de divisas en la oficina de divisas local. Con los documentos de aprobación y el certificado de registro, se puede realizar la transferencia de fondos en el banco, que revisa el monto total de los fondos.
- Tipos de estructuras corporativas y factores a considerar para su selección
- Tipos comunes: Estructura nacional (la entidad de financiación y la entidad operativa están ambas en el país, incluyendo estructuras de capital nacional y de empresa conjunta), estructura de capital rojo (la entidad de financiación está en el extranjero, la entidad operativa está en el país, dividida en gran capital rojo y pequeño capital rojo, este último con control accionario y control por acuerdo), estructura en el extranjero (personas no chinas establecen empresas en el extranjero para financiación y operaciones).
- Factores a considerar para la selección: Acceso a inversión extranjera (si el negocio involucra áreas prohibidas para la inversión extranjera, se puede elegir una estructura de capital nacional o VIE), lugar de cotización (para cotizar en el extranjero, se puede construir una estructura de capital rojo o, si se cumplen las condiciones, cotizar directamente en Hong Kong), planificación fiscal (lugares como las Islas Caimán y las Islas Vírgenes Británicas pueden usarse para evitar impuestos), lugar principal de operaciones comerciales (si el negocio principal está en el extranjero, se puede elegir una estructura de capital rojo o en el extranjero).
- Pasos habituales para construir una estructura de capital rojo
- Diferencias entre gran capital rojo y pequeño capital rojo: En el gran capital rojo, la entidad de cotización en el extranjero está registrada en el extranjero, los principales negocios y activos provienen de la entidad nacional, y el controlador real es una institución nacional; en el pequeño capital rojo, la entidad de cotización en el extranjero también está registrada en el extranjero, los principales negocios y activos provienen de la entidad nacional, y el controlador real es una persona física nacional. La construcción del pequeño capital rojo elige entre control accionario o control por acuerdo (estructura VIE) según la industria. Las empresas privadas nacionales deben construir una estructura de capital rojo de control accionario bajo ciertas condiciones.
- Flujo de operaciones: La construcción inicial de la estructura offshore incluye que los accionistas nacionales personas físicas mantengan acciones en la empresa nacional, establezcan SPV en el extranjero (generalmente en las Islas Vírgenes Británicas), establezcan conjuntamente una plataforma de financiación en el extranjero (generalmente en las Islas Caimán) y realicen los procedimientos de apertura de cuenta, mientras realizan el registro del Artículo 37; luego, se establece una empresa de Hong Kong bajo la plataforma de financiación en el extranjero. En el modelo de control accionario, la empresa de Hong Kong logra el control accionario de la entidad operativa nacional mediante la adquisición o el establecimiento de una WFOE. En el modelo VIE, la empresa de Hong Kong establece una nueva WFOE y firma un acuerdo VIE para lograr el control indirecto.
3. Cumplimiento de la legislación laboral transfronteriza
- Modelos existentes y características de los arreglos de empleo transfronterizo
- Contratación directa en el extranjero: Establecer sucursales o subsidiarias en el extranjero para contratar empleados directamente, lo que facilita la gestión y la expansión del mercado, pero los costos de gestión y cumplimiento legal son altos.
- Subcontratación: Subcontratar negocios o funciones a proveedores de servicios en el extranjero, lo que puede reducir costos, aumentar la flexibilidad y disminuir los riesgos, pero puede implicar la pérdida de control sobre el negocio principal y depender de la calidad del subcontratista.
- Trabajo temporal: Enviar empleados al extranjero a través de agencias de trabajo temporal, lo que ofrece alta flexibilidad, pero enfrenta problemas de cumplimiento de la legislación laboral y la protección de los derechos de los empleados es compleja.
- Contratistas independientes: Firmar contratos con personas o empresas en el extranjero para completar trabajos específicos, lo que permite a la empresa encontrar talento rápidamente y controlar costos, pero debe garantizar la independencia del contratista y tiene un control limitado sobre su trabajo.
- Trabajo remoto: Utilizar tecnología de Internet para permitir que los empleados trabajen de forma remota desde el extranjero, lo que puede reducir costos, aumentar la satisfacción y ampliar la reserva de talento, pero presenta desafíos como la diferencia horaria.
- Empresa conjunta: Invertir conjuntamente con una empresa local en el extranjero para establecer una nueva empresa para operaciones y gestión, lo que puede aprovechar los recursos locales y el conocimiento del mercado, y compartir riesgos, pero puede haber conflictos de gestión y culturales.
- Franquicia: Autorizar a una empresa en el extranjero a utilizar la marca, etc., para operar, lo que permite una rápida expansión del mercado y reduce riesgos, pero el control y la supervisión del franquiciado son limitados.
- Riesgos legales involucrados en los arreglos de empleo transfronterizo y sus respuestas
- Etapa de firma del contrato: Enfrenta riesgos como el cumplimiento de la legislación laboral (las leyes laborales varían mucho entre países), cláusulas contractuales poco claras, clasificación incorrecta del tipo de empleo (que afecta el tratamiento fiscal, etc.), privacidad y protección de datos (requiere cumplir con las regulaciones locales), discriminación e igualdad de empleo (evitar la discriminación en la contratación), seguridad social y beneficios (los sistemas varían mucho entre países), riesgos fiscales (considerar la doble imposición), problemas de inmigración y visas (garantizar el estatus laboral legal de los empleados) y cláusulas de terminación y rescisión del contrato (deben ser razonables y legales).
- Etapa de ejecución del contrato: Se deben monitorear riesgos como el cumplimiento de la legislación laboral (cumplir con las horas de trabajo, salarios, etc.), condiciones y entorno de trabajo (proporcionar un entorno seguro), salarios y beneficios (pagar y gestionar según las regulaciones), despido y reducción de personal (seguir los procedimientos y requisitos legales), protección de datos y privacidad (proteger la información personal de los empleados), salud y seguridad de los empleados (prevenir riesgos), cambios en el contrato (realizarlos de manera legal y conforme), cumplimiento fiscal y de seguridad social (declarar y pagar correctamente), problemas de inmigración y residencia (garantizar la residencia legal de los empleados) y disputas laborales (comunicarse y negociar para resolverlas de manera oportuna).
- Etapa de resolución de disputas: Enfrenta riesgos como la diversidad y el conflicto de sistemas legales (grandes diferencias entre sistemas legales), problemas de jurisdicción (dificultad para determinar el tribunal competente), dificultades en la recopilación de pruebas (diferentes requisitos y estándares de reconocimiento de pruebas), desafíos de procedimientos legales y plazos de prescripción (diferentes regulaciones en cada país), diferencias en los estándares de compensación y riesgos de compensación (diferentes estándares de compensación en cada país), limitaciones en la conciliación y mediación (restringidas en algunos países), dificultades en el reconocimiento y ejecución de laudos arbitrales (pueden no ser reconocidos o ejecutados), riesgos de relaciones públicas y reputación (una mala gestión puede afectar la imagen de la empresa) y desafíos en la relación laboral posterior (dificultad para restaurar la confianza).
- Recomendaciones de cumplimiento: Incluyen el cumplimiento en el establecimiento de la relación laboral (comprender las regulaciones locales, determinar la relación laboral, etc.), capacitación y evaluación del desempeño (realizar capacitación específica, establecer objetivos claros de evaluación del desempeño, etc.), cumplimiento salarial (evitar disputas laborales, considerar modelos de pago único o separado y la responsabilidad de la empresa), cumplimiento de la seguridad social (pagar la seguridad social según la ley, manejar disputas y compensaciones por daños relacionados, considerar seguros complementarios), cumplimiento fiscal (abordar problemas fiscales, establecer un sistema de gestión de cumplimiento, etc.) y control de empleados (desarrollar políticas, monitorear proyectos, establecer mecanismos de comunicación, etc.).
- Identificación y aplicación de la ley en relaciones laborales con elementos extranjeros
- Puntos clave de identificación: La confirmación de una "relación laboral" requiere que el trabajador realmente preste servicios laborales y que el contrato escrito sea una prueba sólida. Los trabajadores extranjeros necesitan un permiso de trabajo primero, de lo contrario, la relación se trata como una relación de servicios laborales; la determinación de "elemento extranjero" se basa en factores transnacionales como la nacionalidad de las partes. Las relaciones laborales con elementos extranjeros se pueden dividir en dos tipos según el lugar de trabajo del trabajador, y es necesario distinguirlas de relaciones legales similares (como la relación entre la oficina de representación de una empresa extranjera en China y los trabajadores chinos, y las disputas laborales con elementos extranjeros).
