هذه الوثيقة هي "تقرير الممارسات القانونية للشركات الناشئة في مجال النماذج الكبيرة لعام 2024"، وتركز بشكل أساسي على المشكلات القانونية المختلفة التي تواجهها شركات النماذج الكبيرة عند التوسع عالميًا، بما في ذلك إنشاء الكيانات، والاستثمار الخارجي، والتوظيف عبر الحدود، والامتثال للمنتجات، وامتثال البيانات، وحماية الملكية الفكرية، والدعم القانوني والتعاون، وضوابط التصدير، وغيرها من الجوانب. تهدف إلى تقديم إرشادات قانونية شاملة ونصائح عملية لشركات النماذج الكبيرة لمساعدتها على التعامل مع البيئة القانونية الدولية المعقدة، وتحقيق الامتثال التشغيلي والتنمية المستدامة. المحتوى المحدد هو كما يلي:
1. إنشاء الكيان وتصميم الهيكل
- عوامل النظر في إنشاء الكيان الخارجي: يؤثر نطاق الأعمال ونموذجها على قرار إنشاء الكيان الخارجي، مثل التطبيقات الموجهة للمستهلك (ToC) التي قد تتطلب إنشاء كيان خارجي بسبب امتثال البيانات؛ ومتطلبات الامتثال للسوق المستهدف (مثل اشتراط المملكة العربية السعودية إنشاء كيان تجاري محلي للأنشطة التجارية، والاتحاد الأوروبي الذي لديه لوائح صارمة بشأن نقل البيانات الشخصية عبر الحدود)؛ واحتياجات التوظيف والعمل (قد تتطلب أعمال B2B أو ToC فريقًا محليًا)؛ والاندماج الثقافي والقيمي (لتجنب مخالفة المحتوى النموذجي للمحظورات الثقافية)؛ وسهولة تدفق الأموال (مع مراعاة ضوابط الصرف الأجنبي)؛ واحتياجات التمويل والإدراج (تؤثر على تصميم الهيكل وفحص الامتثال)؛ وتكاليف التشغيل (بما في ذلك رسوم متعددة، وإذا كانت التكاليف مرتفعة، فيجب اتخاذ قرار بحذر) وغيرها من العوامل التي يجب مراعاتها بشكل شامل.
- عوامل اختيار الدولة المضيفة المثالية: يجب مراعاة الانفتاح وبيئة الأعمال (تؤثر عتبة دخول الاستثمار الأجنبي على تكاليف إنشاء الشركة وتطورها)؛ وسياسات تفضيل الاستثمار الأجنبي (مثل الإعفاءات الضريبية، مع ضرورة التحقق من المعلومات لتجنب الخسائر)؛ والاستقرار السياسي والاقتصادي (مراقبة الوضع السياسي والاقتصادي للدولة المستهدفة وعلاقاتها مع الصين)؛ وبيئة الأعمال (بما في ذلك سيادة القانون، مما يؤثر على عمليات الشركة وتكاليفها)؛ واكتمال البنية التحتية (يختلف حسب نموذج العمل)؛ ومتطلبات الامتثال والتكاليف (لتجنب فقدان الميزة التنافسية بسبب ارتفاع تكاليف الامتثال أو تعقيد المتطلبات) وغيرها.
- أنواع وخصائص إنشاء الكيان الخارجي: المكاتب/الممثليات مناسبة لتوسيع السوق على نطاق صغير، سهلة الإنشاء ولكن الأنشطة محدودة؛ الفروع يمكنها إبرام العقود ولكن ليس لها شخصية اعتبارية مستقلة، ويمكن أن تنتقل مخاطر الديون إلى الشركة الأم؛ الشركات ذات الشخصية الاعتبارية شائعة ولها شخصية اعتبارية مستقلة، ويمكن تصنيفها حسب القانون المحلي؛ الشركات غير المباشرة يمكن إنشاؤها من خلال اتفاقيات السيطرة أو الصناديق الاستئمانية، وتستخدم لعزل المخاطر، ولكن لها اعتبارات خاصة.
- العزل والترتيبات الانتقالية بين الكيانات المحلية والخارجية: يجب إنشاء عزل بين الكيانات المحلية والخارجية لمنع مخاطر العقوبات وضوابط التصدير وامتثال البيانات، ولكن قد يؤثر ذلك على تحديد الأصول أثناء التمويل والإدراج. خلال المرحلة الانتقالية، يجب تجنب كشف العلاقات الداخلية والخارجية، ويمكن اتخاذ إجراءات مثل تجنب استخدام العلامات التجارية المحلية والأسماء التجارية، وإجراء معاملات الأصول بعد الانتهاء.
- إنشاء كيان خارجي بنموذج السيطرة بالاتفاقية
- المسار الأساسي: العثور على وصي مناسب (ليس مواطنًا صينيًا، موثوقًا، بحالة مالية وعائلية جيدة) ثم توقيع اتفاقية السيطرة (تحديد ملكية الممتلكات، تحمل رأس المال، ملكية السيطرة وممارستها، مكافأة الوصي، ترتيبات إنهاء الاتفاقية، والمسؤولية عن خرق العقد)، وأخيرًا إنشاء الكيان الخارجي باسم الوصي (يفضل إنشاء شركة تابعة تحته).
- المزايا والعيوب: المزايا هي التكلفة المنخفضة وإخفاء المعلومات؛ العيوب هي عدم القدرة على تجنب المخاطر عند اكتشافها، ومخاطر الاعتراف القانوني في الدولة المضيفة، ومخاطر كبيرة على سلامة الأصول.
- التأثير على إدراج الشركة: يتطلب الإدراج الكشف عن ترتيبات السيطرة بالاتفاقية، وفي بعض الحالات يمكن الاحتفاظ بحيازة أسهم الشركة التابعة الخارجية بالوكالة، ولكن يجب استيفاء شروط معينة وضمان الامتثال.
- إنشاء كيان خارجي بنموذج الصندوق الاستئماني
- المزايا والعيوب: المزايا هي أن الصندوق الاستئماني يوفر حماية قانونية لحقوق المانح/المستفيد، وإخفاء مسار الاستثمار، وعزل فعال للمخاطر؛ العيوب هي ارتفاع تكاليف الإنشاء (من حيث الوقت والمال)، وطبيعة الصندوق الاستئماني قد تتعارض مع متطلبات الإدارة.
- المسار الأساسي: اختيار وصي مناسب (مؤسسة مرخصة أو مؤسسة استئمانية خاصة، لكل منها مزايا وعيوب)، توقيع وثائق الصندوق الاستئماني ونقل الأصول (ضمان الامتثال القانوني والتخطيط الضريبي)، إنشاء الكيان الخارجي (اختيار الموقع المناسب وشكل التسجيل بناءً على عوامل متعددة).
- المخاطر وطرق التعامل: مخاطر سمعة الوصي يمكن التعامل معها من خلال الاختيار الحذر، وآليات المراقبة، وتحديد الواجبات والمسؤوليات؛ مخاطر "اختراق" الصندوق الاستئماني تتطلب اختيار الدولة المضيفة بعناية، وتحديد صلاحيات الإدارة، والتدقيق الامتثالي؛ مخاطر الامتثال الضريبي تتطلب استشارة واسعة من الخبراء، ومراجعة دورية للتأثيرات الضريبية، والوفاء بالتزامات الإفصاح عن المعلومات.
- العوامل الضريبية في إنشاء الكيان
- التركيز الرئيسي للتخطيط الضريبي للشركات المتوسعة عالميًا
- تصميم الهيكل الضريبي عبر الحدود: اختيار الولاية القضائية الضريبية المناسبة (مع مراعاة معدلات الضرائب، واحتياجات العمل، والموقع الجغرافي، وما إلى ذلك)، إنشاء شركات قابضة أو شركات تابعة أو فروع (بناءً على عدد الدول المضيفة، وخطة العمل، وما إلى ذلك، ولكل شكل خصائصه)، استخدام اتفاقيات تجنب الازدواج الضريبي لتقليل مخاطر الازدواج الضريبي (مراعاة الشروط ذات الصلة في الاتفاقيات).
- الامتثال الضريبي وإدارة المخاطر: فهم متعمق للوائح الضريبية للدولة المستهدفة (بما في ذلك البيئة التنظيمية، واتفاقيات الضرائب، وما إلى ذلك)، إنشاء نظام امتثال ضريبي قوي (وضع سياسات، تحسين العمليات، إنشاء آليات إنذار مبكر للمخاطر، وما إلى ذلك)، إجراء تقييم دوري للمخاطر الضريبية والتعامل معها (تدريب الكوادر، المراجعة الذاتية والتصحيح، إنشاء آليات اتصال، وما إلى ذلك).
- أحكام إدارة الضرائب في دول/مناطق محددة: التنسيق بين الضرائب الفيدرالية وضرائب الولايات في الولايات المتحدة (لتجنب الازدواج الضريبي، مراعاة خصم ضرائب الولايات من الضرائب الفيدرالية والإعفاءات الضريبية)، مع قواعد واضحة للإعفاءات الضريبية الخارجية؛ التوحيد والاختلاف في القوانين الضريبية داخل الاتحاد الأوروبي (التوحيد في جوانب متعددة، والاختلاف في معدلات الضرائب، وما إلى ذلك)، مع العديد من السياسات الضريبية التفضيلية للشركات متعددة الجنسيات، وتطبيق نظام الحد الأدنى العالمي للضريبة اعتبارًا من عام 2024؛ نظام الضرائب في سنغافورة يعتمد على مبدأ الإقليمية، مع معدلات ضريبية منخفضة والعديد من السياسات التفضيلية، ولديها اتفاقيات ضريبية مع العديد من الدول؛ المملكة العربية السعودية تفرض ضرائب مختلفة على كيانات مختلفة، مع أحكام ذات صلة بضريبة دخل الشركات، ومعدلات محددة لضريبة الاستقطاع على أرباح الأسهم وما إلى ذلك.
2. موافقات الاستثمار الخارجي وهيكل التمويل الخارجي
- عمليات الموافقة والرقابة على الاستثمار الخارجي للشركات الصينية
- التسجيل (أو الموافقة) لدى الجهة الإدارية المختصة بالتجارة: يخضع الاستثمار الخارجي لإدارة التسجيل والموافقة، وتخضع الدول والمناطق والصناعات الحساسة للموافقة، بينما تخضع الأخرى للتسجيل. تتطلب الموافقة تقديم طلب إلى وزارة التجارة أو الجهة الإدارية المختصة على مستوى المقاطعة، ويتم الحصول على "شهادة الاستثمار الخارجي للشركات" للتسجيل، وتكون صالحة لمدة عامين، ويتم التعامل مع الاستثمار المشترك بناءً على حصة الملكية أو مبلغ الاستثمار.
- التسجيل (أو الموافقة) لدى لجنة التنمية والإصلاح: يتطلب الاستثمار الخارجي استكمال الإجراءات ذات الصلة، وتخضع المشاريع الحساسة للموافقة، بينما تخضع غير الحساسة للتسجيل، وتكون وثائق الموافقة وإشعارات التسجيل صالحة لمدة عامين، ويتم التعامل مع الاستثمار المشترك بناءً على مبلغ الاستثمار.
- تسجيل النقد الأجنبي: بعد الحصول على التسجيل (أو الموافقة) للاستثمار، يجب التوجه إلى مكتب النقد الأجنبي المحلي لتسجيل النقد الأجنبي، وبموجب وثائق الموافقة وشهادة التسجيل، يمكن تحويل الأموال في البنك، ويتحقق البنك من إجمالي مبلغ الأموال.
- أنواع هياكل الشركات وعوامل الاختيار
- الأنواع الشائعة: الهيكل المحلي (يكون كيان التمويل والتشغيل داخل الدولة، بما في ذلك الهيكل المحلي وهيكل المشروع المشترك)، هيكل الأسهم الحمراء (يكون كيان التمويل خارج الدولة، وكيان التشغيل داخل الدولة، وينقسم إلى أسهم حمراء كبيرة وصغيرة، والأخيرة تنقسم إلى نوع السيطرة على الأسهم ونوع السيطرة بالاتفاقية)، الهيكل الخارجي (يقوم غير المواطنين الصينيين بإنشاء شركات في الخارج للتمويل والتشغيل).
- عوامل الاختيار: دخول الاستثمار الأجنبي (إذا كان العمل يتضمن مجالات محظورة على الاستثمار الأجنبي، يمكن اختيار الهيكل المحلي أو هيكل VIE)، مكان الإدراج (يمكن بناء هيكل الأسهم الحمراء للإدراج في الخارج أو تلبية الشروط للإدراج المباشر في هونغ كونغ)، التخطيط الضريبي (يمكن استخدام جزر كايمان وجزر فيرجن البريطانية لتجنب الضرائب)، مكان تنفيذ الأعمال الرئيسية (إذا كانت الأعمال الخارجية هي الأساس، يمكن اختيار هيكل الأسهم الحمراء أو الهيكل الخارجي).
- الخطوات التشغيلية المعتادة لبناء هيكل الأسهم الحمراء
- الفرق بين الأسهم الحمراء الكبيرة والصغيرة: في الأسهم الحمراء الكبيرة، يكون مكان تسجيل كيان الإدراج الخارجي في الخارج، وتأتي الأعمال والأصول الرئيسية من الكيان المحلي، ويكون المسيطر الفعلي مؤسسة محلية؛ في الأسهم الحمراء الصغيرة، يكون مكان تسجيل كيان الإدراج الخارجي أيضًا في الخارج، وتأتي الأعمال والأصول الرئيسية من الكيان المحلي، ويكون المسيطر الفعلي فردًا محليًا. يتم اختيار نوع السيطرة على الأسهم أو السيطرة بالاتفاقية (هيكل VIE) لبناء الأسهم الحمراء الصغيرة حسب حالة الصناعة، ويجب على الشركات الخاصة المحلية بناء هيكل أسهم حمراء من نوع السيطرة على الأسهم في ظل ظروف معينة.
- إجراءات التشغيل: يتضمن بناء الهيكل الخارجي الأولي قيام المساهمين الأفراد المحليين بحيازة أسهم في الشركة المحلية، وإنشاء كيانات ذات أغراض خاصة خارجية (غالبًا في جزر فيرجن البريطانية)، وإنشاء منصة تمويل خارجية (غالبًا في جزر كايمان) بشكل مشترك وفتح حساب، مع إكمال تسجيل المادة 37؛ ثم يتم إنشاء شركة هونغ كونغ تحت منصة التمويل الخارجية، وفي نموذج السيطرة على الأسهم، تحقق شركة هونغ كونغ السيطرة على الأسهم على كيان التشغيل المحلي من خلال الاستحواذ أو إنشاء كيان أجنبي مملوك بالكامل (WFOE)، وفي نموذج VIE، تقوم شركة هونغ كونغ بإنشاء WFOE جديد وتوقيع اتفاقية VIE لتحقيق السيطرة غير المباشرة.
3. الامتثال لقوانين العمل عبر الحدود
- النماذج الحالية لترتيبات التوظيف عبر الحدود وخصائصها
- التوظيف المباشر في الخارج: إنشاء فروع أو شركات تابعة في الخارج لتوظيف الموظفين مباشرة، مما يسهل الإدارة وتوسيع السوق، ولكن تكاليف الإدارة والامتثال القانوني مرتفعة.
- الاستعانة بمصادر خارجية: الاستعانة بمصادر خارجية للأنشطة أو الوظائف لمزودي الخدمة في الخارج، مما يقلل التكاليف ويزيد المرونة ويقلل المخاطر، ولكن قد يفقد السيطرة على الأعمال الأساسية ويعتمد على جودة المزود الخارجي.
- الإعارة: إرسال الموظفين إلى الخارج من خلال شركات الإعارة، مما يوفر مرونة عالية، ولكن يواجه مشاكل الامتثال لقوانين العمل، وحماية حقوق الموظفين معقدة.
- المقاولون المستقلون: إبرام عقود مع أفراد أو شركات في الخارج لإنجاز أعمال محددة، مما يسمح للشركة بمطابقة المواهب بسرعة والتحكم في التكاليف، ولكن يجب ضمان استقلالية المقاول، والتحكم في عمله محدود.
- العمل عن بعد: استخدام تكنولوجيا الإنترنت للسماح للموظفين بالعمل عن بعد في الخارج، مما يقلل التكاليف ويزيد الرضا ويوسع قاعدة المواهب، ولكن هناك تحديات مثل فارق التوقيت.
- المشاريع المشتركة: الاستثمار المشترك مع شركات محلية في الخارج لإنشاء شركة جديدة للإدارة والتشغيل، مما يسمح باستخدام الموارد المحلية ومعرفة السوق وتقاسم المخاطر، ولكن قد يكون هناك صراعات إدارية وثقافية.
- الامتياز التجاري: ترخيص الشركات في الخارج لاستخدام العلامة التجارية وما إلى ذلك للتشغيل، مما يسمح بالتوسع السريع في السوق وتقليل المخاطر، ولكن السيطرة والإشراف على صاحب الامتياز محدودان.
- المخاطر القانونية المتعلقة بترتيبات التوظيف عبر الحدود وطرق التعامل معها
- مرحلة إبرام العقد: مواجهة مخاطر الامتثال لقوانين العمل (تختلف قوانين العمل بين الدول بشكل كبير)، وعدم وضوح بنود العقد، وخطأ في نوع التوظيف (يؤثر على المعالجة الضريبية وما إلى ذلك)، وحماية الخصوصية والبيانات (يجب الامتثال للوائح المحلية)، والتمييز وتكافؤ الفرص في العمل (لتجنب التمييز في التوظيف)، والتأمين الاجتماعي والمزايا (تختلف الأنظمة بين الدول بشكل كبير)، والمخاطر الضريبية (مراعاة الازدواج الضريبي)، ومشاكل الهجرة والتأشيرات (ضمان وضع العمل القانوني للموظفين)، وبنود إنهاء العقد وإنهاء الخدمة (يجب أن تكون معقولة وقانونية) وغيرها من المخاطر.
- مرحلة تنفيذ العقد: يجب مراقبة مخاطر الامتثال لقوانين العمل (الامتثال لساعات العمل والأجور وما إلى ذلك)، وظروف وبيئة العمل (توفير بيئة آمنة)، والأجور والمزايا (الدفع والإدارة وفقًا للوائح)، وفصل الموظفين وتسريحهم (اتباع الإجراءات والمتطلبات القانونية)، وحماية البيانات والخصوصية (حماية المعلومات الشخصية للموظفين)، وصحة وسلامة الموظفين (منع المخاطر)، وتغيير العقد (بشكل قانوني ومتوافق)، والامتثال الضريبي والتأمين الاجتماعي (الإقرار والدفع الصحيحين)، ومشاكل الإقامة والهجرة (ضمان الإقامة القانونية للموظفين)، والنزاعات العمالية (التواصل والحل في الوقت المناسب) وغيرها من المخاطر.
- مرحلة حل النزاعات: مواجهة مخاطر تنوع النظم القانونية وتضاربها (اختلاف كبير بين النظم القانونية)، ومشاكل الاختصاص القضائي (صعوبة تحديد المحكمة المختصة)، وصعوبات جمع الأدلة (اختلاف متطلبات ومعايير الاعتراف بالأدلة)، واختبار الإجراءات القانونية والمواعيد النهائية (تختلف اللوائح بين الدول)، واختلاف معايير التعويض ومخاطر التعويض (تختلف معايير التعويض بين الدول)، وقيود التسوية والوساطة (مقيدة في بعض الدول)، وصعوبة الاعتراف بقرارات التحكيم وتنفيذها (قد لا يتم الاعتراف بها أو تنفيذها)، ومخاطر العلاقات العامة والسمعة (يمكن أن يؤثر سوء المعالجة على صورة الشركة)، وتحديات علاقات التوظيف اللاحقة (صعوبة إعادة بناء الثقة) وغيرها من المخاطر.
- توصيات الامتثال: تشمل الامتثال في إنشاء علاقة العمل (فهم اللوائح المحلية، تحديد علاقة العمل، وما إلى ذلك)، والتدريب وتقييم الأداء (إجراء تدريب مستهدف، تحديد أهداف تقييم الأداء، وما إلى ذلك)، والامتثال للأجور (لتجنب النزاعات العمالية، النظر في نموذج دفع الأجور الفردي أو المنفصل ومسؤولية الشركة)، والامتثال للضمان الاجتماعي (دفع التأمين الاجتماعي وفقًا للقانون، التعامل مع النزاعات ذات الصلة وتعويضات الخسائر، النظر في التأمين التكميلي)، والامتثال الضريبي (التعامل مع المشكلات الضريبية، إنشاء نظام إدارة الامتثال، وما إلى ذلك)، والسيطرة على الموظفين (وضع سياسات، مراقبة المشاريع، إنشاء آليات اتصال، وما إلى ذلك).
- تحديد علاقات العمل الأجنبية والقانون الواجب التطبيق
- نقاط التحديد: يتطلب تأكيد "علاقة العمل" أن يقدم العامل العمل فعليًا وأن العقد المكتوب هو دليل قوي، ويحتاج العمال الأجانب إلى الحصول على تصريح أولاً للعمل، وإلا يتم التعامل معها كعلاقة عمل أو توظيف؛ يتم تحديد "الطابع الأجنبي" بناءً على عوامل عبر الحدود مثل جنسية الطرف، ويمكن تقسيم علاقات العمل الأجنبية إلى نوعين حسب مكان عمل العامل، وفي الوقت نفسه، يجب التمييز بينها وبين العلاقات القانونية المشابهة لعلاقات العمل الأجنبية (مثل العلاقة بين المكاتب التمثيلية للشركات الأجنبية في الصين والعمال الصينيين، والنزاعات العمالية الأجنبية).
