"El camino de las empresas chinas hacia el extranjero: rutas completas de inversión y financiación" fue escrito por un equipo de abogados profesionales del bufete Zhong Lun, y es una guía práctica sobre la inversión y financiación en el extranjero de empresas chinas. Este libro analiza a fondo los diversos desafíos y puntos legales que enfrentan las empresas chinas en el proceso de inversión y financiación en el extranjero, cubriendo estrategias de implementación para todo el proceso de salida al exterior, incluido el diseño de rutas, negociación de cláusulas, financiación y préstamos, cumplimiento operativo, mecanismos de salida, etc. También proporciona advertencias sobre puntos clave para la salida al exterior de entidades especiales como empresas que cotizan en bolsa, empresas estatales y comercio electrónico transfronterizo, con el objetivo de brindar apoyo y orientación integral para el desarrollo internacional de las empresas chinas.
Puntos de vista centrales
- Las empresas chinas enfrentan muchos desafíos al salir al extranjero, deben prestar atención a los riesgos legales, planificar con anticipación y establecer un sistema de gestión de cumplimiento sólido para garantizar el desarrollo sostenible de los negocios en el extranjero.
- Los diferentes modelos de salida al exterior tienen sus propias ventajas y desventajas. Las empresas deben elegir la ruta adecuada según su propia situación y prestar atención al diseño de cláusulas, puntos clave de negociación y prevención de riesgos en el proceso de inversión y adquisición.
- La financiación transfronteriza y el cumplimiento operativo son eslabones clave para que las empresas salgan al extranjero. Es necesario cumplir con las leyes y regulaciones nacionales e internacionales relevantes, responder activamente a los requisitos regulatorios, garantizar la seguridad de los fondos y la legalidad y el cumplimiento de los negocios.
- Planificar razonablemente el mecanismo de salida es crucial para las empresas. Se puede lograr la realización de activos y la evasión de riesgos a través de múltiples métodos, garantizando la maximización de los intereses de la empresa.
Desafíos que enfrentan las empresas chinas al salir al extranjero y estrategias de respuesta
1. Riesgos legales
- Tipos de riesgos diversos: incluyen riesgos geopolíticos, riesgos de estructura de gestión grupal, riesgos fiscales, riesgos de propiedad intelectual, riesgos laborales en el extranjero, riesgos de cumplimiento anticorrupción y antilavado de dinero, etc. Por ejemplo, los factores geopolíticos pueden provocar controles comerciales, sanciones económicas, riesgos en la cadena de suministro y revisiones de seguridad nacional; una estructura de gestión grupal deficiente puede llevar a la pérdida de control sobre las subsidiarias en el extranjero; el incumplimiento fiscal puede generar costos elevados; la infracción de propiedad intelectual puede enfrentar demandas y compensaciones; las prácticas laborales inadecuadas en el extranjero pueden desencadenar disputas laborales; y las violaciones anticorrupción y antilavado de dinero conllevan sanciones severas.
- Estrategias de respuesta: las empresas deben fortalecer la evaluación de riesgos legales, realizar una debida diligencia con anticipación y comprender las leyes, políticas y el entorno empresarial del país de destino; establecer un sistema interno de gestión de cumplimiento sólido, aclarar las responsabilidades de cada departamento y fortalecer la prevención de riesgos; contratar asesores legales profesionales para garantizar el cumplimiento de las leyes y regulaciones en procesos como inversión, adquisición y gestión operativa, y manejar adecuadamente los problemas legales.
2. Selección del modelo de salida al exterior
- Exportación y cooperación con proveedores: las ventajas incluyen una entrada rápida al mercado y bajos requisitos de capital, pudiendo aprovechar a los proveedores locales para expandir el mercado en el extranjero; las desventajas son la posible falta de control sobre los recursos clave, una alta dependencia y el enfrentamiento a riesgos como disputas contractuales en el comercio internacional, gestión de la cadena de suministro y cumplimiento aduanero y de importación/exportación.
- Inversión en construcción propia: permite elegir de forma independiente las estrategias de inversión y operación, pero la entrada al mercado es más lenta, enfrentando riesgos de desconocimiento del mercado local y sus reglas, riesgos de decisión y control, y también puede encontrarse con impactos geopolíticos, dificultades de acceso al mercado, pérdidas comerciales por no conocer las reglas locales y riesgos de ser considerado como evasión de las reglas de inversión.
- Adquisición en el extranjero: puede aprovechar recursos existentes como tecnología, negocios y marcas para ingresar rápidamente al mercado extranjero, pero existen desafíos en la integración comercial y el control efectivo de la empresa objetivo. Debido a la geopolítica y los sistemas de revisión de IED, el trabajo de los abogados debe adelantarse para resolver problemas legales y de cumplimiento.
3. Financiación transfronteriza
- Métodos y puntos clave de financiación: las empresas pueden financiarse a través de QDLP, emisión de acciones para la compra de activos, coinversores, financiación con garantía interna y préstamo externo, emisión de bonos, etc. Por ejemplo, QDLP tiene ventajas como procedimientos de aprobación simplificados y gestión flexible de cuotas, pero se deben tener en cuenta las diferencias políticas regionales y los problemas prácticos; la emisión de acciones para la compra de activos puede reducir la relación deuda-activos, pero enfrenta largos tiempos de revisión; los coinversores pueden resolver dificultades de financiación, pero se debe garantizar el control y prestar atención a la notificación de concentración empresarial; la financiación con garantía interna y préstamo externo es común, pero se deben cumplir los requisitos de registro de garantía y registro de cumplimiento; la emisión de bonos requiere considerar factores como el lugar de emisión, la calificación y el costo, y la emisión de bonos en el extranjero enfrenta requisitos de revisión, registro y gestión de divisas.
- Requisitos de cumplimiento estrictos: las empresas deben cumplir con las leyes y regulaciones nacionales e internacionales relevantes, como las "Medidas de Gestión de Préstamos de Activos Fijos" y las "Medidas de Gestión de Registro y Revisión de Deuda Externa a Medio y Largo Plazo de Empresas", realizar procedimientos como el registro de revisión de deuda externa ante la Comisión Nacional de Desarrollo y Reforma y el registro de contratación de deuda externa ante la Administración Estatal de Divisas, para garantizar que las actividades de financiación sean legales y cumplan con las normas, evitando riesgos de incumplimiento.
Estrategias de implementación para la inversión y adquisición en el extranjero
1. Respuesta al riesgo político
- Tipos de riesgos e impacto: el riesgo político impregna todo el proceso de las transacciones de inversión y adquisición, incluidos los riesgos de cambios en las políticas regulatorias de la industria de la empresa objetivo, riesgos de no aprobación o incumplimiento de las aprobaciones gubernamentales involucradas en la transacción, y riesgos de relaciones económicas y políticas internacionales. Por ejemplo, los cambios en las políticas regulatorias de la industria pueden afectar la operación y el desarrollo de la empresa; la no aprobación gubernamental puede llevar al fracaso de la transacción; y los cambios en las relaciones económicas y políticas internacionales pueden afectar el logro de los objetivos de inversión.
- Medidas de respuesta: el inversor debe prepararse en cada etapa de la transacción. En la etapa inicial, debe comprender completamente los requisitos legales regulatorios y las orientaciones políticas de la industria de la empresa objetivo, revisar los procesos de aprobación gubernamental involucrados en la transacción y aclarar las responsabilidades y la distribución de riesgos de cada parte; en la etapa de redacción y negociación de los documentos de la transacción, debe establecer cláusulas razonables para abordar los riesgos de aprobación gubernamental y cambios políticos, como vincular la aprobación gubernamental con la efectividad del contrato o el pago y la entrega, acordar cláusulas de eventos de impacto adverso significativo, etc.; después de la firma y antes del cierre, debe monitorear de cerca el progreso de la aprobación y los cambios políticos, y ajustar el plan de transacción de manera oportuna; después del cierre, debe continuar prestando atención a la dinámica política, realizar una buena gestión posterior a la inversión y garantizar que las operaciones de la empresa cumplan con los requisitos políticos.
2. Operación de fondos de adquisición
- Propósito y función: los fondos de adquisición proporcionan apoyo financiero para las adquisiciones transfronterizas, optimizando la estructura y la eficiencia de la transacción. Pueden otorgar poder de decisión y derechos económicos a las instituciones de gestión de activos, reducir riesgos y lograr beneficios compartidos a través de una gestión profesional; incentivar a la gerencia del adquirente, racionalizando la relación entre su trabajo y la remuneración; albergar inversores intermedios, aumentando la flexibilidad de la estructura de capital y reduciendo la presión de pago de la deuda y los costos.
- Diseño y consideraciones de la estructura: en el diseño de la estructura, se debe considerar si implica una empresa con licencia en Hong Kong, y si es así, se deben tener en cuenta los factores fiscales y de cumplimiento; la sociedad limitada puede establecerse en Hong Kong o las Islas Caimán, y existen diferencias entre ambos en términos de entorno legal, preferencias de los inversores, costos de registro, costos de mantenimiento anual, administrador del fondo, ley aplicable, organismo regulador, funciones antilavado de dinero, etc.; también se deben considerar las consideraciones fiscales, como las diferentes tasas impositivas, impuestos sobre ganancias de capital e impuestos de distribución en Hong Kong y las Islas Caimán, que tienen diferentes impactos fiscales en los patrocinadores del fondo y los inversores; además, las medidas como las garantías y los acuerdos de mantenimiento en las estructuras comunes juegan un papel importante en la gestión de riesgos y la mejora de la solvencia, pero se deben tener en cuenta los requisitos legales y los problemas prácticos.
3. Cláusulas del acuerdo de compra de acciones
- Análisis de cláusulas clave: las cláusulas de las partes firmantes del acuerdo deben verificar la información de la entidad, prestando atención a los procedimientos de firma y la solidez económica de la contraparte; en las cláusulas de definición, las definiciones de términos como estados financieros, divulgación, fuerza mayor y fecha límite final tienen un impacto significativo en los derechos y obligaciones de las partes, y deben revisarse cuidadosamente; las cláusulas de compraventa de acciones deben especificar la garantía de propiedad de las acciones del vendedor y el momento de la transferencia de derechos, considerando también los derechos de dividendo del comprador y las implicaciones fiscales de las operaciones relacionadas del vendedor; las cláusulas de condiciones precedentes establecen las condiciones para el cierre, y deben especificar el contenido, el plazo, la parte responsable y las consecuencias de las condiciones, evitando condiciones circulares; las cláusulas de contraprestación de la transacción implican la forma de pago, la moneda, el depósito de garantía y el pago final, y ambas partes deben negociar según sus propios intereses; las cláusulas de declaraciones y garantías obligan al vendedor a divulgar información para garantizar los derechos del comprador, y ambas partes deben prestar atención al alcance de la garantía, el plazo y el método de reclamación; las cláusulas de limitación de responsabilidad limitan la responsabilidad de indemnización del vendedor, y deben especificar el monto, el plazo y el alcance de los asuntos reclamables; las cláusulas de indemnización son compromisos del vendedor para compensar al comprador por pérdidas en asuntos específicos, y ambas partes deben prestar atención al alcance de la indemnización y al derecho de defensa principal.
- Puntos clave de negociación y precauciones: durante el proceso de negociación, ambas partes deben esforzarse por obtener condiciones favorables en cada cláusula según sus propios intereses y capacidad de asumir riesgos. Al mismo tiempo, se debe prestar atención a la interrelación e influencia entre las cláusulas para garantizar la razonabilidad y ejecutabilidad general del acuerdo. Además, se deben considerar plenamente las leyes y regulaciones, las prácticas comerciales del país o región donde se encuentra la empresa objetivo y las circunstancias específicas de la transacción, para evitar riesgos de transacción debido a cláusulas irrazonables o ilegales.
Cumplimiento operativo en el extranjero y mecanismos de salida
1. Puntos clave de cumplimiento operativo
- Ámbitos de cumplimiento amplios: las operaciones en el extranjero de las empresas implican múltiples áreas de cumplimiento, como anticorrupción y antisoborno, sanciones económicas, controles de exportación, antilavado de dinero, sanciones de instituciones financieras multilaterales, salud y seguridad, trabajo y empleo, protección ambiental, gestión fiscal, propiedad intelectual, aduanas y gestión de divisas, etc. Por ejemplo, en materia anticorrupción, se deben cumplir las regulaciones de Estados Unidos, Reino Unido y el país anfitrión para prevenir riesgos de soborno y corrupción; en materia de sanciones económicas, se debe prestar atención a los sistemas de sanciones primarias y secundarias de Estados Unidos para evitar transacciones con entidades sancionadas; en materia de controles de exportación, se debe garantizar que los artículos exportados cumplan con las regulaciones y se obtengan las licencias necesarias; en materia laboral, se deben cumplir las leyes y regulaciones del país anfitrión para proteger los derechos de los trabajadores.
- Establecimiento de un sistema de gestión de cumplimiento: las empresas deben establecer un sistema sólido de gestión de cumplimiento en el extranjero, que incluya la construcción de una estructura organizativa de gestión de cumplimiento, un sistema institucional, mecanismos operativos y medidas de garantía, identificar, evaluar y controlar los riesgos de cumplimiento, desarrollar pautas de control de riesgos de cumplimiento específicas para cada país, e integrar las obligaciones de cumplimiento en los puestos y procesos; al mismo tiempo, deben responder activamente a las investigaciones regulatorias en el extranjero, evitando los errores de la "política del avestruz" y la cooperación total, buscando el apoyo de abogados profesionales y defendiendo, negociando y dialogando de manera fundamentada y legal.
2. Selección del mecanismo de salida
- Cláusulas de salida comunes y sus variantes: los acuerdos de salida comunes incluyen la venta a un tercero (a través de cláusulas de arrastre y de acompañamiento), la venta a un socio (a través de cláusulas de opción de venta y de compra, incluidas variantes como la ruleta rusa y el Texas Shoot-Out), y la disolución de la empresa (según las leyes de sociedades de diferentes países y regiones). Por ejemplo, la cláusula de arrastre otorga al accionista mayoritario el derecho de obligar a los accionistas minoritarios a vender sus acciones, mientras que la cláusula de acompañamiento garantiza a los accionistas minoritarios la oportunidad de vender sus acciones al mismo precio; variantes como la ruleta rusa y el Texas Shoot-Out ofrecen diferentes soluciones de salida en situaciones de diferentes participaciones accionarias y estancamiento, pero pueden considerarse inválidas en algunos países y regiones debido a factores como la protección de los accionistas.
- Acuerdos aplicables para diferentes situaciones de salida: según las diferentes razones de salida, como alcanzar un plazo o hito determinado, cambios en el personal clave, dificultades operativas, cambios en el entorno general (fuerza mayor), las empresas pueden optar por aplicar las cláusulas de salida correspondientes. Por ejemplo, en la industria de desarrollo inmobiliario, después de alcanzar los objetivos, se puede salir de la empresa conjunta a través de cláusulas de arrastre y acompañamiento; en empresas basadas en personal clave, cuando hay cambios de personal, se debe considerar el período de bloqueo y el tratamiento de las acciones en caso de falta o cambio del personal clave; en caso de dificultades operativas, se puede ejercer el derecho de compra o venta según la situación financiera o la definición de estancamiento, o buscar mayores beneficios a través de acuerdos contractuales antes de los recursos legales; en caso de fuerza mayor, los inversores financieros pueden activar la cláusula de opción de venta, y las partes de la empresa conjunta también pueden considerar la disolución de la empresa.
Puntos clave para la salida al exterior de entidades especiales
1. Adquisición en el extranjero por empresas que cotizan en bolsa
- Diseño de la estructura legal: las estructuras legales para la adquisición en el extranjero por empresas que cotizan en bolsa son diversas, incluyendo la adquisición directa o a través de un SPV en el extranjero con efectivo total de la empresa objetivo, la recaudación de fondos mediante una colocación privada primero y luego la adquisición de la empresa objetivo, la adquisición inicial de la empresa objetivo por parte del accionista mayoritario/fondo de capital privado y luego la adquisición de la empresa objetivo por parte de la empresa que cotiza en bolsa a través de una colocación privada y sus extensiones (como la adquisición simultánea de una parte de los derechos de la empresa en el extranjero por parte del accionista mayoritario o el fondo de capital privado y la empresa que cotiza en bolsa, y luego la inyección de los derechos restantes de la empresa en el extranjero en la empresa que cotiza en bolsa), y el intercambio de acciones transfronterizo (de forma directa e indirecta). Cada estructura tiene sus ventajas y desventajas. Por ejemplo, la adquisición con efectivo total puede acortar el tiempo de aprobación y disfrutar de beneficios fiscales, pero requiere una alta solidez financiera; la recaudación de fondos mediante colocación privada puede evitar la presión de utilizar fondos existentes, pero aumenta los procesos de revisión y los costos de tiempo; la adquisición inicial por parte del accionista mayoritario/fondo de capital privado puede asegurar el objetivo y acortar el tiempo de transacción, pero existen requisitos de solidez financiera y problemas de transacciones con partes relacionadas posteriores; el intercambio de acciones transfronterizo puede evitar la presión de pago en efectivo y los costos fiscales, pero la entidad adquirente y la empresa objetivo deben cumplir con los procedimientos de revisión correspondientes y la proporción de acciones se diluirá.
- Análisis de casos y lecciones: a través de casos como la adquisición en efectivo de la empresa estadounidense eLum por parte de Sinomed, la adquisición de la empresa brasileña S por parte de la empresa J, y la empresa G, se muestra la aplicación de diferentes estructuras de adquisición en la práctica. Al diseñar la estructura legal para la adquisición en el extranjero, las empresas deben adherirse a los principios de legalidad y adecuación al propósito, combinando su propia situación y la de la empresa objetivo, así como sus intereses y demandas, con la ayuda de asesores legales profesionales, considerando factores como el tipo de financiación, los costos de transacción y los riesgos legales, para seleccionar o diseñar la estructura de transacción más adecuada, con el objetivo de minimizar los riesgos legales y los costos de transacción.
2. Inversión en el extranjero por empresas estatales
- Marco regulatorio y proceso: la inversión en el extranjero por empresas estatales debe seguir la regulación convencional de la inversión directa en el extranjero, que involucra a los departamentos de desarrollo y reforma, comercio y administración de divisas. El departamento de desarrollo y reforma supervisa los proyectos de inversión en el extranjero de acuerdo con las "Medidas de Gestión de Inversiones en el Extranjero de Empresas", incluida la aprobación de proyectos sensibles y el registro de proyectos no sensibles; el departamento de comercio supervisa de acuerdo con las "Medidas de Gestión de Inversiones en el Extranjero", y los proyectos que involucran países y regiones sensibles e industrias sensibles requieren aprobación, mientras que otros proyectos requieren registro; el departamento de administración de divisas implementa una supervisión indirecta a través de los bancos, y las empresas deben realizar el registro de divisas y los procedimientos de transferencia de fondos después de completar los procedimientos con los departamentos de desarrollo y reforma y comercio. Al mismo tiempo, la inversión en el extranjero por empresas estatales también debe cumplir con las regulaciones específicas de las propias empresas estatales, como las "Medidas de Supervisión de Inversiones en el Extranjero de Empresas Centrales" promulgadas por la Comisión de Administración y Supervisión de Activos Estatales del Consejo de Estado, que incluyen un sistema de lista negativa ex ante, revisión de inversiones no principales, preparación de planes anuales de inversión en el extranjero, supervisión durante y después del evento, sistemas de presentación de informes, evaluación posterior y auditoría regular.
- Supervisión de la propiedad estatal en el extranjero: la supervisión de la propiedad estatal en el extranjero incluye dos aspectos: tenencia y disposición de la propiedad. En cuanto a la tenencia de la propiedad, las empresas centrales y sus subsidiarias de todos los niveles deben solicitar el registro de propiedad ante la Comisión de Administración y Supervisión de Activos Estatales en circunstancias específicas. Si las leyes del país de destino de la inversión requieren que una persona física posea la propiedad estatal en el extranjero en nombre de la empresa, la empresa central debe decidir o aprobar y realizar los procedimientos correspondientes. En cuanto a la disposición de la propiedad, los cambios en la propiedad estatal son decididos o aprobados por la empresa central, y las transacciones relevantes deben ser evaluadas o valoradas (excepto en circunstancias especiales), el precio debe ser razonable y determinado en combinación con múltiples factores, y el método de transacción puede implicar la selección de múltiples posibles cesionarios, y cuando las condiciones lo permitan, se debe realizar una convocatoria pública o una transacción en bolsa, pero la transferencia de propiedad estatal en el extranjero no requiere una transacción forzosa en bolsa, y en la práctica se puede realizar a través de varios métodos.
3. Comercio electrónico transfronterizo de exportación
- Construcción de la estructura y modelo operativo: la estructura del comercio electrónico transfronterizo de exportación incluye múltiples entidades, como la empresa principal, la empresa de producción, la empresa de ventas, la empresa de servicios operativos nacionales, la subsidiaria de Hong Kong (entidad de ventas en el extranjero), la empresa de cuentas de tienda, la subsidiaria en el extranjero (empresa de tienda en el extranjero), etc., cada una con diferentes funciones, fuentes de ingresos y costos. La construcción de la estructura debe considerar múltiples factores, como que la entidad de producción nacional debe elegir un método de adquisición adecuado según la situación de las facturas de compra para lograr el cumplimiento fiscal y financiero, y puede aprovechar las políticas de apoyo industrial de varias regiones; la empresa de cuentas de tienda se utiliza para construir una matriz de tiendas, pero existe el riesgo de violar las reglas de la plataforma, por lo que se debe diseñar razonablemente y tomar medidas para garantizar el cumplimiento, como aclarar la función de la empresa de cuentas, elegir un lugar de registro adecuado, firmar acuerdos relevantes, fortalecer el control de la información e integrar y adquirir de manera oportuna; la entidad de ventas en el extranjero generalmente elige una subsidiaria de Hong Kong, que tiene ventajas como plataforma de inversión en el extranjero, puente de fondos y estructura flexible, y puede asumir múltiples funciones y disfrutar de beneficios fiscales. Los modelos de venta y logística del comercio electrónico transfronterizo de exportación incluyen el modelo de comercio exterior tradicional, el modelo de envío directo y el modelo de almacén en el extranjero. Cada modelo tiene diferencias en el flujo de negocios, el flujo de mercancías, el flujo de fondos y los canales de fondos. Las empresas deben elegir el modelo adecuado según su etapa de desarrollo y necesidades, y al mismo tiempo prestar atención a los riesgos de cada modelo, como que el modelo de envío directo puede tener riesgos fiscales y el modelo de almacén en el extranjero puede enfrentar riesgos relacionados con los transitarios.
- Riesgos de cumplimiento y respuesta: las empresas de comercio electrónico transfronterizo enfrentan riesgos de cumplimiento en múltiples áreas, como aduanas, impuestos, propiedad intelectual, marketing publicitario, certificación de productos y protección del consumidor, protección de datos/privacidad y comercio. El modelo de supervisión aduanera
