"Il percorso delle imprese cinesi verso l'estero: l'intero percorso di investimenti e finanziamenti" è stato scritto dal team di avvocati professionisti dello studio legale Zhong Lun. Si tratta di una guida pratica sugli investimenti e i finanziamenti all'estero per le imprese cinesi. Questo libro analizza a fondo le varie sfide e i punti legali che le imprese cinesi affrontano nel processo di investimento e finanziamento all'estero, coprendo le strategie di attuazione dell'intero processo di espansione internazionale, inclusi la progettazione del percorso, la negoziazione delle clausole, i finanziamenti e i prestiti, la conformità operativa, i meccanismi di uscita e altri aspetti. Inoltre, fornisce indicazioni sui punti chiave per soggetti speciali come società quotate, imprese statali e aziende di e-commerce transfrontaliero, con l'obiettivo di offrire un supporto e una guida completi per lo sviluppo internazionale delle imprese cinesi.
Punti chiave
- Le imprese cinesi affrontano molteplici sfide nell'espansione all'estero e devono prestare attenzione ai rischi legali, pianificare in anticipo e stabilire un sistema di gestione della conformità solido per garantire lo sviluppo sostenibile delle attività all'estero.
- Diversi modelli di espansione all'estero hanno i loro vantaggi e svantaggi. Le imprese dovrebbero scegliere il percorso appropriato in base alla propria situazione e concentrarsi sulla progettazione delle clausole, sui punti di negoziazione e sulla prevenzione dei rischi durante il processo di investimento e acquisizione.
- I finanziamenti transfrontalieri e la conformità operativa sono elementi chiave per l'espansione all'estero delle imprese. È necessario rispettare le leggi e i regolamenti nazionali e internazionali, rispondere attivamente ai requisiti normativi e garantire la sicurezza dei fondi e la legalità delle attività.
- Pianificare razionalmente i meccanismi di uscita è fondamentale per le imprese. È possibile realizzare la liquidazione degli asset e l'elusione dei rischi attraverso vari metodi, massimizzando gli interessi aziendali.
Sfide e strategie di risposta per le imprese cinesi nell'espansione all'estero
1. Rischi legali
- Tipi di rischi diversificati: includono rischi geopolitici, rischi legati alla struttura di gestione del gruppo, rischi fiscali, rischi di proprietà intellettuale, rischi di assunzione all'estero, rischi di conformità anticorruzione e antiriciclaggio. Ad esempio, i fattori geopolitici possono portare a controlli commerciali, sanzioni economiche, rischi nella catena di approvvigionamento e revisioni della sicurezza nazionale; una struttura di gestione del gruppo inadeguata può far perdere il controllo delle filiali estere; la non conformità fiscale può comportare costi elevati; la violazione della proprietà intellettuale può portare a cause legali e risarcimenti; pratiche di assunzione irregolari all'estero possono causare controversie di lavoro; le violazioni anticorruzione e antiriciclaggio comportano sanzioni severe.
- Strategie di risposta: Le imprese dovrebbero rafforzare la valutazione dei rischi legali, condurre due diligence in anticipo e comprendere le leggi, le politiche e l'ambiente imprenditoriale del paese di destinazione; stabilire un sistema di gestione della conformità interno solido, chiarire le responsabilità di ciascun dipartimento e rafforzare la prevenzione dei rischi; assumere consulenti legali professionisti per garantire il rispetto delle leggi e dei regolamenti durante i processi di investimento, acquisizione e gestione operativa, gestendo adeguatamente le questioni legali.
2. Scelta del modello di espansione all'estero
- Esportazione e cooperazione con fornitori: Vantaggi: ingresso rapido nel mercato, requisiti di capitale bassi, possibilità di espandere il mercato estero con l'aiuto di fornitori locali; Svantaggi: possibile incapacità di controllare le risorse chiave, forte dipendenza e rischi di controversie contrattuali nel commercio internazionale, gestione della catena di approvvigionamento e conformità doganale e di importazione/esportazione.
- Investimento e costruzione autonoma: Consente di scegliere autonomamente strategie di investimento e gestione, ma l'ingresso nel mercato è più lento, con rischi legati alla scarsa familiarità con il mercato locale e le sue regole, rischi decisionali e di controllo, e possibili impatti geopolitici, difficoltà di accesso al mercato, perdite aziendali dovute all'ignoranza delle regole locali e rischi di essere considerati come elusione delle norme sugli investimenti.
- Acquisizione all'estero: Consente di entrare rapidamente nel mercato estero sfruttando risorse esistenti come tecnologia, attività e marchi, ma presenta sfide nell'integrazione e nel controllo efficace dell'azienda target. A causa della geopolitica e dei regimi di revisione FDI, il lavoro legale deve essere anticipato per risolvere problemi legali e di conformità.
3. Finanziamenti transfrontalieri
- Metodi e punti chiave di finanziamento: Le imprese possono finanziarsi tramite QDLP, emissione di azioni per acquistare asset, investitori congiunti, finanziamenti con garanzia interna e prestito estero, emissione di obbligazioni, ecc. Ad esempio, QDLP offre vantaggi come procedure di approvazione semplificate e gestione flessibile delle quote, ma richiede attenzione alle differenze politiche regionali e ai problemi operativi; l'emissione di azioni per acquistare asset può ridurre il rapporto debito/patrimonio netto, ma affronta tempi di revisione lunghi; gli investitori congiunti possono risolvere le difficoltà di finanziamento, ma è necessario garantire il controllo e prestare attenzione alla notifica di concentrazione; i finanziamenti con garanzia interna e prestito estero sono comuni, ma richiedono attenzione ai requisiti di registrazione della garanzia e di adempimento; l'emissione di obbligazioni richiede considerazioni su luogo di emissione, rating, costi, ecc., e l'emissione all'estero è soggetta a requisiti di revisione, registrazione e gestione dei cambi.
- Requisiti di conformità rigorosi: Le imprese devono rispettare le leggi e i regolamenti nazionali e internazionali, come le "Misure di gestione dei prestiti per asset fissi" e le "Misure di gestione della revisione e registrazione del debito estero a medio e lungo termine delle imprese", e completare procedure come la revisione e registrazione del debito estero presso la NDRC e la registrazione del debito estero presso la SAFE, garantendo la legalità e la conformità delle attività di finanziamento per evitare rischi di non conformità.
Strategie di attuazione per investimenti e acquisizioni all'estero
1. Gestione dei rischi politici
- Tipi e impatti dei rischi: I rischi politici attraversano l'intero processo di investimento e acquisizione, inclusi i rischi di cambiamenti normativi nel settore dell'azienda target, rischi di mancata approvazione governativa o non conformità, e rischi legati alle relazioni economiche e politiche internazionali. Ad esempio, i cambiamenti normativi nel settore possono influenzare le operazioni e lo sviluppo dell'azienda, la mancata approvazione governativa può portare al fallimento della transazione, e i cambiamenti nelle relazioni economiche e politiche internazionali possono influenzare il raggiungimento degli obiettivi di investimento.
- Misure di risposta: L'investitore dovrebbe prepararsi in ogni fase della transazione, comprendere a fondo i requisiti legali e le indicazioni politiche del settore dell'azienda target nella fase iniziale, delineare i processi di approvazione governativa coinvolti nella transazione e chiarire le responsabilità e la ripartizione dei rischi di ciascuna parte; durante la fase di redazione e negoziazione dei documenti di transazione, stabilire clausole ragionevoli per gestire i rischi di approvazione governativa e cambiamenti politici, come collegare l'approvazione governativa all'efficacia del contratto o al pagamento e alla consegna, e includere clausole sugli eventi di impatto negativo significativo; dopo la firma ma prima della chiusura, monitorare attentamente i progressi dell'approvazione e i cambiamenti politici, adeguando tempestivamente il piano di transazione; dopo la chiusura, continuare a monitorare le dinamiche politiche e gestire bene gli investimenti successivi, garantendo che le operazioni aziendali siano conformi ai requisiti politici.
2. Operazioni dei fondi di acquisizione
- Scopo e funzione: I fondi di acquisizione forniscono supporto finanziario per le acquisizioni transfrontaliere, ottimizzando la struttura e l'efficienza della transazione. Possono concedere diritti decisionali e interessi economici alle istituzioni di gestione patrimoniale, riducendo i rischi e condividendo i benefici attraverso una gestione professionale; incentivare il management dell'acquirente, razionalizzando la relazione tra i risultati del lavoro e la remunerazione; accogliere investitori mezzanine, aumentando la flessibilità della struttura del capitale, riducendo la pressione del debito e i costi.
- Progettazione e considerazioni sulla struttura: Nella progettazione della struttura, è necessario considerare se coinvolge società con licenza a Hong Kong, e in tal caso, considerare fattori fiscali e di conformità; le società in accomandita semplice possono essere costituite a Hong Kong o nelle Isole Cayman, con differenze nell'ambiente legale, nelle preferenze degli investitori, nei costi di registrazione, nei costi di manutenzione annuale, nei gestori dei fondi, nella legge applicabile, negli organismi di regolamentazione e nelle funzioni antiriciclaggio; è inoltre necessario considerare gli aspetti fiscali, come le differenze nelle aliquote fiscali, nell'imposta sulle plusvalenze e nell'imposta sulla distribuzione tra Hong Kong e le Isole Cayman, che hanno impatti fiscali diversi sui promotori del fondo e sugli investitori; inoltre, misure come garanzie e deed di mantenimento nelle strutture comuni svolgono un ruolo importante nella gestione del rischio e nel miglioramento del credito, ma richiedono attenzione ai requisiti legali e ai problemi operativi.
3. Clausole dell'accordo di acquisto di azioni
- Analisi delle clausole chiave: Le clausole sulle parti firmatarie dell'accordo richiedono la verifica delle informazioni sull'entità, prestando attenzione alle procedure di firma e alla solidità finanziaria della controparte; nelle clausole di definizione, le definizioni di termini come bilancio, divulgazione, forza maggiore e data di scadenza finale hanno un impatto significativo sui diritti e sugli obblighi di ciascuna parte e devono essere esaminate attentamente; le clausole di acquisto e vendita di azioni dovrebbero chiarire la garanzia del venditore sulla proprietà delle azioni e il momento del trasferimento dei diritti, considerando anche i diritti di dividendo dell'acquirente e le implicazioni fiscali delle operazioni del venditore; le clausole sulle condizioni sospensive specificano le condizioni per la chiusura, richiedendo chiarezza sul contenuto, i termini, le parti responsabili e le conseguenze, evitando condizioni circolari; le clausole sul corrispettivo della transazione riguardano la forma di pagamento, la valuta, il deposito cauzionale, il saldo, ecc., e acquirente e venditore dovrebbero negoziare in base ai propri interessi; le clausole di dichiarazione e garanzia obbligano il venditore a divulgare informazioni, garantendo i diritti dell'acquirente, e entrambe le parti dovrebbero prestare attenzione all'ambito della garanzia, ai termini, ai metodi di reclamo, ecc.; le clausole di limitazione della responsabilità limitano la responsabilità del venditore per i danni, richiedendo chiarezza sull'importo, i termini e l'ambito delle questioni rivendicabili; le clausole di indennizzo sono impegni del venditore a risarcire l'acquirente per perdite specifiche, e entrambe le parti dovrebbero prestare attenzione all'ambito dell'indennizzo e al diritto di difesa principale.
- Punti di negoziazione e precauzioni: Durante il processo di negoziazione, entrambe le parti dovrebbero cercare condizioni favorevoli in ciascuna clausola in base ai propri interessi e alla capacità di sopportare i rischi. Allo stesso tempo, è necessario prestare attenzione alle interrelazioni e agli impatti tra le clausole, garantendo la ragionevolezza e l'esecutività complessiva dell'accordo. Inoltre, è necessario considerare pienamente le leggi e i regolamenti, le pratiche commerciali del paese o della regione in cui si trova l'azienda target e le circostanze specifiche della transazione, evitando rischi di transazione dovuti a clausole irragionevoli o illegali.
Conformità operativa all'estero e meccanismi di uscita
1. Punti chiave della conformità operativa
- Ampi settori di conformità: Le operazioni all'estero delle imprese coinvolgono molteplici settori di conformità, tra cui anticorruzione e antimazzette, sanzioni economiche, controlli sulle esportazioni, antiriciclaggio, sanzioni delle istituzioni finanziarie multilaterali, salute e sicurezza, lavoro e occupazione, protezione ambientale, gestione fiscale, proprietà intellettuale, dogane e gestione dei cambi. Ad esempio, in materia di anticorruzione, è necessario rispettare le normative degli Stati Uniti, del Regno Unito e del paese ospitante per prevenire rischi di corruzione e mazzette; in materia di sanzioni economiche, è necessario prestare attenzione ai regimi di sanzioni primarie e secondarie degli Stati Uniti, evitando transazioni con soggetti sanzionati; in materia di controlli sulle esportazioni, garantire che gli articoli esportati siano conformi alle normative e ottenere le licenze necessarie; in materia di lavoro e occupazione, rispettare le leggi e i regolamenti del paese ospitante, proteggendo i diritti dei lavoratori.
- Stabilire un sistema di gestione della conformità: Le imprese dovrebbero stabilire un sistema di gestione della conformità all'estero solido, inclusa la costruzione di una struttura organizzativa di gestione della conformità, un sistema di regole, meccanismi operativi e misure di supporto, identificare, valutare e controllare i rischi di conformità, sviluppare linee guida per la gestione dei rischi di conformità specifiche per paese e integrare gli obblighi di conformità nei ruoli e nei processi; allo stesso tempo, rispondere attivamente alle indagini normative all'estero, evitando gli errori della "politica dello struzzo" e della piena cooperazione, cercando il supporto di avvocati professionisti e difendendo, negoziando e trattando in modo legale e ragionato.
2. Scelta dei meccanismi di uscita
- Clausole di uscita comuni e varianti: Le disposizioni di uscita comuni includono la vendita a terzi (ad esempio tramite clausole di drag-along e tag-along), la vendita al partner (ad esempio tramite clausole di put e call, incluse varianti come Russian Roulette e Texas Shoot-Out), e lo scioglimento della società (secondo le leggi societarie dei diversi paesi e regioni). Ad esempio, la clausola di drag-along conferisce all'azionista di maggioranza il diritto di costringere gli azionisti di minoranza a vendere le loro azioni, mentre la clausola di tag-along garantisce agli azionisti di minoranza l'opportunità di vendere le loro azioni allo stesso prezzo; varianti come Russian Roulette e Texas Shoot-Out offrono diverse soluzioni di uscita in caso di diverse percentuali di partecipazione azionaria e situazioni di stallo, ma in alcuni paesi e regioni potrebbero essere considerate inefficaci a causa della protezione degli azionisti.
- Disposizioni applicabili per diverse situazioni di uscita: A seconda del motivo dell'uscita, come il raggiungimento di un termine o di una pietra miliare, cambiamenti nel personale chiave, difficoltà operative, cambiamenti nell'ambiente generale (forza maggiore), le imprese possono scegliere di applicare le clausole di uscita corrispondenti. Ad esempio, nel settore immobiliare, dopo aver raggiunto gli obiettivi, è possibile uscire dalla joint venture tramite clausole di drag-along e tag-along; per le imprese basate su personale chiave, in caso di cambiamenti del personale, è necessario considerare periodi di lock-up e la gestione delle azioni in caso di colpa o cambiamento del personale chiave; in caso di difficoltà operative, è possibile esercitare i diritti di put o call in base alla situazione finanziaria o alla definizione di stallo, o cercare maggiori benefici tramite accordi contrattuali prima del ricorso legale; in caso di forza maggiore, gli investitori finanziari possono attivare la clausola di put, e entrambe le parti della joint venture possono considerare lo scioglimento della società.
Punti chiave per soggetti speciali nell'espansione all'estero
1. Acquisizioni all'estero da parte di società quotate
- Progettazione della struttura legale: Le strutture legali per le acquisizioni all'estero da parte di società quotate sono varie, tra cui l'acquisizione in contanti diretta o tramite SPV estera dell'azienda target, il collocamento privato di azioni per raccogliere fondi prima dell'acquisizione, l'acquisizione iniziale da parte di un azionista di maggioranza/fondo PE seguita dall'immissione dell'azienda target nella società quotata tramite collocamento privato (e le sue estensioni, come l'acquisizione simultanea di una parte dei diritti dell'azienda estera da parte dell'azionista di maggioranza/fondo PE e della società quotata, con successivo trasferimento dei diritti residui dell'azienda estera alla società quotata), e lo scambio di azioni transfrontaliero (diretto e indiretto). Ogni struttura ha i suoi vantaggi e svantaggi: l'acquisizione in contanti può ridurre i tempi di approvazione e beneficiare di agevolazioni fiscali, ma richiede una forte capacità finanziaria; il collocamento privato di azioni evita la pressione sull'utilizzo dei fondi esistenti, ma aumenta i tempi e i costi di revisione; l'acquisizione iniziale da parte dell'azionista di maggioranza/fondo PE può bloccare l'azienda target e ridurre i tempi di transazione, ma presenta requisiti di capacità finanziaria e problemi di transazioni con parti correlate; lo scambio di azioni transfrontaliero evita la pressione del pagamento in contanti e i costi fiscali, ma l'entità acquirente e l'azienda target devono soddisfare procedure di deliberazione e la percentuale di partecipazione azionaria verrà diluita.
- Analisi dei casi e insegnamenti: Attraverso casi come l'acquisizione in contanti di eLum negli Stati Uniti da parte di Sinomed, l'acquisizione di S in Brasile da parte di J Company e G Company, vengono mostrate le applicazioni pratiche di diverse strutture di acquisizione. Nel progettare la struttura legale per un'acquisizione all'estero, le imprese dovrebbero aderire ai principi di legalità e conformità allo scopo, combinando la propria situazione e quella dell'azienda target con gli interessi e le richieste, con l'assistenza di consulenti legali professionisti, considerando fattori come il tipo di finanziamento, i costi di transazione e i rischi legali, per scegliere o progettare la struttura di transazione più adatta, al fine di raggiungere l'obiettivo del rischio legale più basso e del costo di transazione più basso.
2. Investimenti all'estero da parte di imprese statali
- Quadro normativo e processo: Gli investimenti all'estero delle imprese statali devono seguire la regolamentazione ordinaria degli investimenti diretti all'estero, coinvolgendo i dipartimenti per lo sviluppo e la riforma, il commercio e la gestione dei cambi. Il dipartimento per lo sviluppo e la riforma supervisiona i progetti di investimento all'estero secondo le "Misure di gestione degli investimenti all'estero delle imprese", inclusa l'approvazione per progetti sensibili e la registrazione per progetti non sensibili; il dipartimento del commercio supervisiona secondo le "Misure di gestione degli investimenti all'estero", con approvazione richiesta per progetti che coinvolgono paesi e regioni sensibili e settori sensibili, e registrazione per altri progetti; il dipartimento di gestione dei cambi implementa una supervisione indiretta tramite le banche, e le imprese devono completare le procedure di registrazione dei cambi e di trasferimento dei fondi dopo aver completato le procedure presso i dipartimenti per lo sviluppo e la riforma e il commercio. Allo stesso tempo, gli investimenti all'estero delle imprese statali devono anche rispettare le normative specifiche per le imprese statali, come le "Misure di supervisione degli investimenti all'estero delle imprese centrali" emanate dalla SASAC, inclusi il sistema di elenco negativo ex ante, la revisione degli investimenti non core, la preparazione del piano annuale di investimenti all'estero, la supervisione in itinere e ex post, il sistema di segnalazione delle informazioni, la valutazione post-attuazione e la revisione contabile regolare.
- Supervisione della proprietà statale all'estero: La supervisione della proprietà statale all'estero include due aspetti: detenzione e disposizione della proprietà. Per quanto riguarda la detenzione, le imprese centrali e le loro filiali a vari livelli devono, in circostanze specifiche, richiedere la registrazione della proprietà presso la SASAC. Se le leggi del paese di destinazione richiedono la detenzione nominale della proprietà statale all'estero da parte di individui, la decisione o l'approvazione deve essere presa dall'impresa centrale e devono essere completate le procedure pertinenti. Per quanto riguarda la disposizione, le modifiche alla proprietà statale sono decise o approvate dall'impresa centrale, e le transazioni pertinenti devono essere valutate o stimate (tranne in circostanze speciali), con un prezzo ragionevole determinato combinando vari fattori. I metodi di transazione possono includere la selezione di più potenziali acquirenti e, se le condizioni lo consentono, la raccolta pubblica di candidati o la negoziazione in borsa. Tuttavia, il trasferimento della proprietà statale all'estero non richiede l'ingresso in borsa obbligatorio e, nella pratica, può essere effettuato attraverso vari metodi.
3. E-commerce transfrontaliero di esportazione
- Costruzione della struttura e modello operativo: La struttura dell'e-commerce transfrontaliero di esportazione include più entità, come la società principale, la società di produzione, la società di vendita, la società di servizi operativi nazionali, la filiale di Hong Kong (entità di vendita all'estero), la società di account del negozio, la sub-filiale estera (società di negozi all'estero), ecc., ciascuna con funzioni, fonti di reddito e costi diversi. La costruzione della struttura deve considerare vari fattori, come la scelta del metodo di approvvigionamento appropriato per l'entità di produzione nazionale in base alla situazione delle fatture di acquisto per raggiungere la conformità fiscale, sfruttando le politiche di supporto industriale locali; la società di account del negozio viene utilizzata per costruire una matrice di negozi, ma presenta rischi di violazione delle regole della piattaforma, quindi è necessario disporre ragionevolmente e adottare misure per garantire la conformità, come chiarire le funzioni della società di account, scegliere un luogo di registrazione appropriato, firmare accordi pertinenti, rafforzare il controllo delle informazioni e integrare e acquisire al momento opportuno; l'entità di vendita all'estero di solito sceglie una filiale di Hong Kong, che offre vantaggi come piattaforma di investimento all'estero, ponte finanziario e flessibilità strutturale, e può svolgere molteplici funzioni e beneficiare di agevolazioni fiscali. I modelli di vendita e logistica dell'e-commerce transfrontaliero di esportazione includono il modello di commercio estero tradizionale, il modello di spedizione diretta e il modello di magazzino all'estero, ciascuno con differenze nel flusso di affari, flusso di merci, flusso di fondi e canali di finanziamento. Le imprese dovrebbero scegliere il modello appropriato in base alla propria fase di sviluppo e alle proprie esigenze, prestando attenzione ai rischi di ciascun modello, come i rischi fiscali nel modello di spedizione diretta e i rischi legati ai forwarder nel modello di magazzino all'estero.
- Rischi di conformità e risposte: Le imprese di e-commerce transfrontaliero affrontano rischi di conformità in molteplici aree, tra cui dogane, tasse, proprietà intellettuale, pubblicità e marketing, certificazione dei prodotti e protezione dei consumatori, protezione dei dati/privacy e commercio. Modello di supervisione doganale
