Tài liệu này là "Báo cáo Thực tiễn Pháp lý về Doanh nghiệp Mô hình Lớn Vươn ra Biển lớn năm 2024", chủ yếu tập trung vào các vấn đề pháp lý khác nhau mà doanh nghiệp mô hình lớn phải đối mặt khi vươn ra biển lớn, bao gồm thành lập chủ thể, đầu tư ra nước ngoài, tuyển dụng xuyên biên giới, tuân thủ sản phẩm, tuân thủ dữ liệu, bảo vệ sở hữu trí tuệ, hỗ trợ và hợp tác pháp lý, kiểm soát xuất khẩu, v.v., cung cấp hướng dẫn pháp lý toàn diện và lời khuyên thực tiễn cho các doanh nghiệp mô hình lớn vươn ra biển lớn, nhằm giúp doanh nghiệp đối phó với môi trường pháp lý quốc tế phức tạp, đạt được hoạt động tuân thủ và phát triển bền vững. Nội dung cụ thể như sau:
1. Thành lập chủ thể và thiết kế cấu trúc
- Các yếu tố cân nhắc khi thành lập chủ thể ở nước ngoài: Phạm vi kinh doanh và mô hình ảnh hưởng đến quyết định thành lập chủ thể ở nước ngoài, ví dụ như liên quan đến ứng dụng ToC có thể cần thành lập chủ thể ở nước ngoài do tuân thủ dữ liệu; yêu cầu tuân thủ của thị trường mục tiêu (ví dụ: Ả Rập Xê Út yêu cầu hoạt động thương mại phải thành lập chủ thể thương mại địa phương, EU có quy định nghiêm ngặt về truyền dữ liệu cá nhân xuyên biên giới), nhu cầu lao động (doanh nghiệp B2B hoặc ToC có thể cần đội ngũ bản địa hóa), hòa nhập văn hóa và giá trị (tránh nội dung mô hình vi phạm kiêng kỵ văn hóa), thuận tiện trong luân chuyển vốn (xem xét kiểm soát ngoại hối), nhu cầu tài trợ và niêm yết (ảnh hưởng đến thiết kế cấu trúc và đánh giá tuân thủ) cũng như chi phí vận hành (bao gồm nhiều khoản phí, nếu chi phí cao cần quyết định thận trọng) đều cần được xem xét tổng thể.
- Các yếu tố lựa chọn nước chủ nhà lý tưởng: Cần xem xét tổng thể mức độ cởi mở và môi trường kinh doanh (ngưỡng tiếp cận đầu tư nước ngoài ảnh hưởng đến chi phí thành lập và phát triển của doanh nghiệp), chính sách ưu đãi đầu tư nước ngoài (ví dụ: giảm thuế, v.v., cần xác minh thông tin để tránh tổn thất), ổn định chính trị và kinh tế (quan tâm đến tình hình chính trị, kinh tế của nước mục tiêu và mối quan hệ với Trung Quốc), môi trường kinh doanh (bao gồm mức độ pháp quyền, v.v., ảnh hưởng đến hoạt động và chi phí của doanh nghiệp), mức độ hoàn thiện cơ sở hạ tầng (tùy theo mô hình kinh doanh) cũng như yêu cầu và chi phí tuân thủ (tránh mất lợi thế cạnh tranh do chi phí tuân thủ cao hoặc yêu cầu phức tạp), v.v.
- Các loại hình và đặc điểm của chủ thể thành lập ở nước ngoài: Văn phòng đại diện phù hợp cho việc mở rộng thị trường quy mô nhỏ, thành lập đơn giản nhưng hoạt động bị hạn chế; chi nhánh có thể ký kết hợp đồng nhưng không có tư cách pháp nhân độc lập, rủi ro nợ có thể chuyển sang công ty mẹ; công ty pháp nhân phổ biến và có tư cách pháp nhân độc lập, có thể được phân loại chi tiết theo luật địa phương; công ty không kiểm soát trực tiếp có thể được thành lập thông qua kiểm soát hợp đồng hoặc ủy thác, v.v., để cách ly rủi ro, nhưng có các yếu tố cân nhắc đặc biệt.
- Cách ly và sắp xếp chuyển tiếp giữa chủ thể trong và ngoài nước: Cần thiết lập cách ly giữa chủ thể trong và ngoài nước để phòng ngừa rủi ro trừng phạt, kiểm soát xuất khẩu và tuân thủ dữ liệu, nhưng có thể ảnh hưởng đến việc xác định tài sản khi tài trợ và niêm yết. Trong giai đoạn chuyển tiếp, cần chú ý tránh để lộ mối liên hệ nội bộ và bên ngoài, có thể áp dụng các biện pháp như tránh sử dụng nhãn hiệu thương mại trong nước, giao dịch tài sản sau khi kết thúc, v.v.
- Thành lập chủ thể ở nước ngoài theo mô hình kiểm soát hợp đồng
- Lộ trình cơ bản: Tìm người được ủy thác phù hợp (không phải công dân Trung Quốc đại lục, đáng tin cậy, tình trạng tài chính và gia đình tốt) sau đó ký kết hợp đồng kiểm soát (xác định rõ quyền sở hữu tài sản, nghĩa vụ góp vốn, quyền kiểm soát và thực hiện, thù lao của người được ủy thác, thỏa thuận chấm dứt hợp đồng và trách nhiệm vi phạm hợp đồng), cuối cùng thành lập chủ thể ở nước ngoài dưới danh nghĩa người được ủy thác (tốt nhất là thành lập công ty con).
- Ưu điểm và nhược điểm: Ưu điểm là chi phí thấp, thông tin ẩn danh; nhược điểm là không thể tránh rủi ro khi bị phát hiện, rủi ro về sự công nhận của pháp luật nước chủ nhà, rủi ro an toàn tài sản lớn.
- Ảnh hưởng đến việc niêm yết của doanh nghiệp: Niêm yết cần tiết lộ thỏa thuận kiểm soát hợp đồng, trong một số trường hợp, việc nắm giữ cổ phần thay mặt của công ty con ở nước ngoài có thể được giữ lại, nhưng cần đáp ứng các điều kiện nhất định và đảm bảo tuân thủ.
- Thành lập chủ thể ở nước ngoài theo mô hình ủy thác
- Ưu điểm và nhược điểm: Ưu điểm là pháp luật ủy thác bảo vệ quyền của người ủy thác/người thụ hưởng, đường đi đầu tư ẩn danh, cách ly rủi ro hiệu quả; nhược điểm là chi phí thành lập cao (về thời gian và tài chính), bản chất của ủy thác có thể xung đột với yêu cầu quản lý.
- Lộ trình cơ bản: Chọn người được ủy thác phù hợp (tổ chức có giấy phép hoặc tổ chức ủy thác tư nhân, mỗi loại có ưu nhược điểm), ký kết văn bản ủy thác và chuyển giao tài sản (đảm bảo hợp pháp, tuân thủ và lập kế hoạch thuế), thành lập chủ thể ở nước ngoài (kết hợp nhiều yếu tố để chọn địa điểm và hình thức đăng ký phù hợp).
- Rủi ro và biện pháp đối phó: Rủi ro uy tín của người được ủy thác có thể được giải quyết thông qua lựa chọn thận trọng, cơ chế giám sát và quy định rõ nghĩa vụ, trách nhiệm; rủi ro "bị xuyên thủng" của ủy thác cần lựa chọn hợp lý nước chủ nhà, xác định rõ quyền quản lý, kiểm toán tuân thủ; rủi ro tuân thủ thuế cần tham khảo ý kiến chuyên gia rộng rãi, thường xuyên xem xét tác động thuế, thực hiện nghĩa vụ tiết lộ thông tin.
- Các yếu tố thuế trong việc thành lập chủ thể
- Trọng tâm lập kế hoạch thuế cho doanh nghiệp vươn ra biển lớn
- Thiết kế cấu trúc thuế xuyên quốc gia: Chọn khu vực tài phán thuế phù hợp (xem xét thuế suất, nhu cầu kinh doanh, vị trí địa lý, v.v.), thành lập công ty mẹ, công ty con hoặc chi nhánh (quyết định dựa trên số lượng nước chủ nhà, kế hoạch kinh doanh, v.v., các hình thức khác nhau có đặc điểm riêng), sử dụng hiệp định thuế để giảm rủi ro đánh thuế hai lần (quan tâm đến các điều kiện liên quan trong hiệp định).
- Tuân thủ thuế và quản lý rủi ro: Tìm hiểu sâu về quy định thuế của nước mục tiêu (bao gồm môi trường quản lý, hiệp định thuế, v.v.), thiết lập hệ thống tuân thủ thuế vững chắc (xây dựng chính sách, tối ưu hóa quy trình, thiết lập cơ chế cảnh báo rủi ro, v.v.), thường xuyên đánh giá và ứng phó với rủi ro thuế (đào tạo nhân tài, tự kiểm tra và tự sửa chữa, thiết lập cơ chế giao tiếp, v.v.).
- Quy định quản lý thuế của các quốc gia/khu vực cụ thể: Xử lý phối hợp thuế liên bang và thuế tiểu bang Hoa Kỳ (tránh đánh thuế hai lần, xem xét khấu trừ thuế tiểu bang vào thuế liên bang và tín dụng thuế), tín dụng thuế nước ngoài có quy tắc rõ ràng; sự thống nhất và khác biệt về luật thuế trong EU tồn tại song song (thống nhất thể hiện ở nhiều mặt, khác biệt về thuế suất, v.v.), doanh nghiệp xuyên quốc gia có nhiều chính sách ưu đãi thuế, từ năm 2024 áp dụng chế độ thuế tối thiểu toàn cầu; hệ thống thuế Singapore có nguyên tắc lãnh thổ, có thuế suất thấp và nhiều chính sách ưu đãi, ký kết hiệp định thuế với nhiều nước; Ả Rập Xê Út đánh thuế khác nhau đối với các chủ thể khác nhau, thuế thu nhập doanh nghiệp có quy định liên quan, thuế suất thuế khấu trừ tại nguồn đối với cổ tức, v.v. có tiêu chuẩn cụ thể.
2. Phê duyệt đầu tư ra nước ngoài và cấu trúc tài trợ nước ngoài
- Quy trình phê duyệt và giám sát đầu tư ra nước ngoài của doanh nghiệp Trung Quốc
- Đăng ký (hoặc phê duyệt) của cơ quan quản lý thương mại: Đầu tư ra nước ngoài áp dụng quản lý đăng ký và phê duyệt, các quốc gia và khu vực nhạy cảm, ngành nghề áp dụng phê duyệt, các trường hợp khác đăng ký. Phê duyệt cần nộp đơn lên Bộ Thương mại hoặc cơ quan quản lý thương mại cấp tỉnh, đăng ký nhận được "Giấy chứng nhận đầu tư ra nước ngoài của doanh nghiệp", có hiệu lực 2 năm, đầu tư chung thực hiện theo tỷ lệ sở hữu hoặc số vốn đầu tư.
- Đăng ký (hoặc phê duyệt) của Ủy ban Cải cách và Phát triển: Đầu tư ra nước ngoài cần thực hiện các thủ tục liên quan, dự án nhạy cảm phê duyệt, dự án không nhạy cảm đăng ký, văn bản phê duyệt và thông báo đăng ký có hiệu lực 2 năm, đầu tư chung thực hiện theo số vốn đầu tư.
- Đăng ký ngoại hối: Sau khi đầu tư được đăng ký (hoặc phê duyệt), cần đến cơ quan ngoại hối địa phương để đăng ký ngoại hối, dựa trên văn bản phê duyệt và giấy chứng nhận đăng ký để thực hiện chuyển vốn tại ngân hàng, ngân hàng kiểm tra tổng số vốn.
- Các loại hình và yếu tố cân nhắc lựa chọn khi xây dựng cấu trúc công ty
- Các loại hình phổ biến: Cấu trúc trong nước (chủ thể tài trợ và hoạt động đều trong nước, bao gồm cấu trúc nội địa và JV), cấu trúc hồng sâm (chủ thể tài trợ ở nước ngoài, chủ thể hoạt động trong nước, chia thành hồng sâm lớn và hồng sâm nhỏ, loại sau lại có loại kiểm soát vốn và kiểm soát hợp đồng), cấu trúc nước ngoài (cá nhân không phải quốc tịch Trung Quốc thành lập công ty ở nước ngoài để tài trợ và hoạt động).
- Yếu tố cân nhắc lựa chọn: Tiếp cận đầu tư nước ngoài (nếu hoạt động kinh doanh liên quan đến lĩnh vực bị cấm đầu tư nước ngoài, có thể chọn cấu trúc nội địa hoặc VIE), địa điểm niêm yết (niêm yết ở nước ngoài có thể xây dựng cấu trúc hồng sâm hoặc đáp ứng điều kiện để niêm yết trực tiếp tại Hồng Kông), lập kế hoạch thuế (Quần đảo Cayman và BVI, v.v. có thể tránh thuế), địa điểm hoạt động kinh doanh chính (hoạt động kinh doanh ở nước ngoài là chính có thể chọn cấu trúc hồng sâm hoặc cấu trúc nước ngoài).
- Các bước thao tác thông thường để xây dựng cấu trúc hồng sâm
- Sự khác biệt giữa hồng sâm lớn và hồng sâm nhỏ: Hồng sâm lớn có chủ thể niêm yết ở nước ngoài đăng ký tại nước ngoài, hoạt động kinh doanh và tài sản chính đến từ chủ thể trong nước, người kiểm soát thực tế là tổ chức trong nước; hồng sâm nhỏ có chủ thể niêm yết ở nước ngoài cũng đăng ký tại nước ngoài, hoạt động kinh doanh và tài sản chính đến từ chủ thể trong nước, người kiểm soát thực tế là cá nhân trong nước. Việc xây dựng hồng sâm nhỏ tùy theo tình hình ngành để chọn loại kiểm soát vốn hoặc kiểm soát hợp đồng (cấu trúc VIE), doanh nghiệp tư nhân trong nước trong các điều kiện cụ thể nên xây dựng cấu trúc hồng sâm loại kiểm soát vốn.
- Quy trình thao tác: Xây dựng cấu trúc nước ngoài ban đầu bao gồm cổ đông cá nhân trong nước nắm giữ cổ phần trong công ty trong nước, lần lượt thành lập SPV ở nước ngoài (thường ở BVI), cùng nhau góp vốn thành lập nền tảng tài trợ ở nước ngoài (thường ở Quần đảo Cayman) và thực hiện thủ tục mở tài khoản, đồng thời thực hiện đăng ký theo Văn bản số 37; sau đó công ty Hồng Kông được thành lập dưới nền tảng tài trợ ở nước ngoài, trong mô hình kiểm soát vốn, công ty Hồng Kông thực hiện kiểm soát vốn đối với chủ thể hoạt động trong nước thông qua mua lại hoặc thành lập WFOE mới, trong mô hình VIE, công ty Hồng Kông thành lập WFOE mới và ký kết hợp đồng VIE để thực hiện kiểm soát gián tiếp.
3. Tuân thủ luật lao động xuyên biên giới
- Các mô hình hiện có và đặc điểm của sắp xếp tuyển dụng xuyên biên giới
- Tuyển dụng trực tiếp ở nước ngoài: Thành lập chi nhánh hoặc công ty con ở nước ngoài để trực tiếp tuyển dụng nhân viên, thuận tiện cho quản lý và mở rộng thị trường, nhưng chi phí quản lý và tuân thủ pháp luật cao.
- Gia công phần mềm: Gia công hoạt động kinh doanh hoặc chức năng cho nhà cung cấp dịch vụ ở nước ngoài, có thể giảm chi phí, tăng tính linh hoạt, giảm rủi ro, nhưng có thể mất kiểm soát hoạt động kinh doanh cốt lõi, phụ thuộc vào chất lượng của nhà gia công.
- Cho thuê lao động: Thông qua công ty cho thuê lao động để cử nhân viên ra nước ngoài, tính linh hoạt cao, nhưng phải đối mặt với vấn đề tuân thủ luật lao động, bảo vệ quyền lợi của nhân viên phức tạp.
- Nhà thầu độc lập: Ký kết hợp đồng với cá nhân hoặc công ty ở nước ngoài để hoàn thành công việc cụ thể, doanh nghiệp có thể nhanh chóng kết nối nhân tài, kiểm soát chi phí, nhưng cần đảm bảo vị thế độc lập của nhà thầu, quyền kiểm soát công việc của họ có hạn.
- Làm việc từ xa: Sử dụng công nghệ internet cho phép nhân viên làm việc từ xa ở nước ngoài, có thể giảm chi phí, tăng sự hài lòng, mở rộng nguồn nhân tài, nhưng có những thách thức như chênh lệch múi giờ.
- Doanh nghiệp liên doanh: Cùng với doanh nghiệp địa phương ở nước ngoài đầu tư thành lập doanh nghiệp mới để vận hành và quản lý, có thể tận dụng nguồn lực và kiến thức thị trường địa phương, chia sẻ rủi ro, nhưng có thể có xung đột quản lý và văn hóa.
- Nhượng quyền thương mại: Ủy quyền cho doanh nghiệp ở nước ngoài sử dụng thương hiệu, v.v. để vận hành, có thể mở rộng thị trường nhanh chóng, giảm rủi ro, nhưng quyền kiểm soát và giám sát đối với bên nhận nhượng quyền có hạn.
- Rủi ro pháp lý liên quan đến sắp xếp tuyển dụng xuyên biên giới và biện pháp đối phó
- Giai đoạn ký kết hợp đồng: Đối mặt với các rủi ro như tuân thủ luật lao động (luật lao động các nước khác nhau rất lớn), điều khoản hợp đồng không rõ ràng, sai loại hình tuyển dụng (ảnh hưởng đến xử lý thuế, v.v.), quyền riêng tư và bảo vệ dữ liệu (cần tuân thủ quy định địa phương), phân biệt đối xử và việc làm bình đẳng (tránh phân biệt đối xử trong tuyển dụng), bảo hiểm xã hội và phúc lợi (hệ thống các nước khác nhau rất lớn), rủi ro thuế (xem xét đánh thuế hai lần), vấn đề nhập cư và thị thực (đảm bảo tư cách làm việc hợp pháp của nhân viên) cũng như điều khoản chấm dứt và hủy bỏ hợp đồng (cần hợp lý và hợp pháp), v.v.
- Giai đoạn thực hiện hợp đồng: Cần quan tâm đến các rủi ro như tuân thủ luật lao động (tuân thủ quy định về giờ làm, tiền lương, v.v.), điều kiện và môi trường làm việc (cung cấp môi trường an toàn), tiền lương và phúc lợi (thanh toán và quản lý theo quy định), sa thải và cắt giảm nhân sự (tuân thủ thủ tục và yêu cầu pháp luật), bảo vệ dữ liệu và quyền riêng tư (bảo vệ thông tin cá nhân của nhân viên), sức khỏe và an toàn của nhân viên (phòng ngừa rủi ro), thay đổi hợp đồng (thực hiện hợp pháp và tuân thủ), tuân thủ thuế và bảo hiểm xã hội (kê khai và nộp đúng), vấn đề nhập cư và cư trú (đảm bảo nhân viên cư trú hợp pháp) và tranh chấp lao động (giao tiếp và giải quyết kịp thời), v.v.
- Giai đoạn giải quyết tranh chấp: Đối mặt với các rủi ro như tính đa dạng và xung đột của hệ thống pháp luật (hệ thống pháp luật khác nhau rất lớn), vấn đề thẩm quyền (khó xác định tòa án có thẩm quyền), khó khăn trong thu thập chứng cứ (tiêu chuẩn yêu cầu và công nhận chứng cứ khác nhau), thử thách về thủ tục pháp lý và thời hiệu (quy định các nước khác nhau), khác biệt về tiêu chuẩn bồi thường và rủi ro bồi thường (tiêu chuẩn bồi thường các nước khác nhau), hạn chế về hòa giải và trung gian (một số nước bị hạn chế), khó khăn trong công nhận và thi hành phán quyết trọng tài (có thể không được công nhận hoặc thi hành), rủi ro về quan hệ công chúng và danh tiếng (xử lý không tốt ảnh hưởng đến hình ảnh doanh nghiệp) và thách thức về quan hệ lao động sau đó (khó khăn trong việc khôi phục lòng tin), v.v.
- Lời khuyên tuân thủ: Bao gồm tuân thủ thiết lập quan hệ lao động (tìm hiểu quy định địa phương, xác định quan hệ lao động, v.v.), đào tạo và đánh giá hiệu suất (tiến hành đào tạo có mục tiêu, xác định rõ mục tiêu đánh giá hiệu suất, v.v.), tuân thủ tiền lương (tránh tranh chấp lao động, xem xét mô hình trả lương đơn lẻ hoặc riêng biệt và trách nhiệm của doanh nghiệp), tuân thủ an sinh xã hội (đóng bảo hiểm xã hội theo quy định, xử lý các tranh chấp liên quan và bồi thường thiệt hại, xem xét bảo hiểm bổ sung), tuân thủ thuế (giải quyết vấn đề thuế, thiết lập hệ thống quản lý tuân thủ, v.v.) và kiểm soát nhân viên (xây dựng chính sách, giám sát dự án, thiết lập cơ chế giao tiếp, v.v.).
- Nhận diện và áp dụng pháp luật đối với quan hệ lao động có yếu tố nước ngoài
- Điểm nhận diện: Xác nhận "quan hệ lao động" cần người lao động thực tế cung cấp lao động và hợp đồng bằng văn bản là bằng chứng mạnh mẽ, người lao động nước ngoài cần có giấy phép trước khi làm việc, nếu không sẽ được xử lý theo quan hệ lao động dịch vụ; đánh giá "tính có yếu tố nước ngoài" dựa trên quốc tịch của chủ thể và các yếu tố xuyên quốc gia khác, quan hệ lao động có yếu tố nước ngoài có thể được chia thành hai loại theo nơi làm việc của người lao động, đồng thời cần phân biệt với các quan hệ pháp lý tương tự như quan hệ lao động có yếu tố nước ngoài (ví dụ: quan hệ giữa văn phòng đại diện của doanh nghiệp nước ngoài tại Trung Quốc và người lao động Trung Quốc, tranh chấp lao động dịch vụ có yếu tố nước ngoài)
