Данный документ представляет собой «Отчет по юридической практике выхода крупных моделей на зарубежные рынки в 2024 году», в котором основное внимание уделяется различным правовым вопросам, с которыми сталкиваются компании, занимающиеся крупными моделями, при выходе на международные рынки, включая учреждение юридических лиц, зарубежные инвестиции, трансграничное трудоустройство, соответствие продукции, соответствие требованиям к данным, защиту интеллектуальной собственности, юридическую поддержку и сотрудничество, экспортный контроль и другие аспекты. Документ предоставляет всесторонние юридические рекомендации и практические советы для компаний, работающих с крупными моделями, с целью помочь им ориентироваться в сложной международной правовой среде, обеспечивая соблюдение нормативных требований и устойчивое развитие. Содержание следующее:
1. Учреждение юридических лиц и проектирование структуры
- Факторы, учитываемые при учреждении зарубежного юридического лица: сфера деятельности и бизнес-модель влияют на решение об учреждении зарубежного юридического лица, например, приложения ToC могут потребовать создания юридического лица за рубежом из-за требований к соответствию данных; требования целевого рынка (например, Саудовская Аравия требует создания местного коммерческого юридического лица для коммерческой деятельности, ЕС имеет строгие правила в отношении трансграничной передачи персональных данных); потребности в трудовых ресурсах (B2B или ToC бизнес может потребовать локализованную команду); интеграция культуры и ценностей (чтобы избежать нарушения культурных табу контентом модели); удобство движения денежных средств (с учетом валютного контроля); потребности в финансировании и листинге (влияет на проектирование структуры и проверку соответствия); а также операционные расходы (включая множество затрат, при высоких расходах требуется осторожное принятие решений).
- Факторы выбора идеальной принимающей страны: необходимо учитывать степень открытости и деловой климат (пороги доступа для иностранных инвестиций влияют на затраты на учреждение и развитие компании); льготную политику для иностранных инвестиций (например, налоговые льготы, необходимо проверять информацию, чтобы избежать потерь); политическую и экономическую стабильность (следить за политической и экономической ситуацией в целевой стране и ее отношениями с Китаем); деловой климат (включая уровень верховенства закона, влияет на операционную деятельность и затраты компании); уровень инфраструктуры (зависит от бизнес-модели); а также требования к соответствию и связанные с ними затраты (чтобы избежать потери конкурентных преимуществ из-за высоких затрат на соответствие или сложных требований).
- Типы зарубежных юридических лиц и их характеристики: офисы/представительства подходят для расширения рынка в небольших масштабах, просты в создании, но имеют ограниченную деятельность; филиалы могут заключать контракты, но не имеют статуса независимого юридического лица, долговые риски могут перейти на материнскую компанию; корпорации распространены и имеют статус независимого юридического лица, могут быть разделены на типы в соответствии с местным законодательством; компании непрямого контроля могут быть созданы через соглашения о контроле или трасты для изоляции рисков, но имеют особые соображения.
- Изоляция между отечественными и зарубежными юридическими лицами и переходные меры: между отечественными и зарубежными юридическими лицами должна быть установлена изоляция для предотвращения рисков, связанных с санкциями, экспортным контролем и соответствием требованиям к данным, но это может повлиять на признание активов при финансировании и листинге. На переходном этапе необходимо избегать раскрытия внутренних и внешних связей, можно принять такие меры, как отказ от использования отечественных товарных знаков и торговых наименований, а также сделки с активами после завершения.
- Учреждение зарубежного юридического лица по модели соглашения о контроле
- Основной путь: найти подходящего доверенного лица (не гражданин КНР, надежный, с хорошим финансовым и семейным положением), затем заключить соглашение о контроле (четко определить право собственности на имущество, обязательства по взносам, право контроля и его осуществление, вознаграждение доверенного лица, порядок расторжения соглашения и ответственность за нарушение), и, наконец, учредить зарубежное юридическое лицо от имени доверенного лица (желательно с дочерней компанией).
- Преимущества и недостатки: преимущества — низкая стоимость, конфиденциальность информации; недостатки — невозможность избежать рисков при обнаружении, риск признания со стороны законодательства принимающей страны, высокий риск безопасности активов.
- Влияние на листинг компании: при листинге необходимо раскрывать информацию о соглашении о контроле, в некоторых случаях номинальное держание акций зарубежной дочерней компании может быть сохранено, но при соблюдении определенных условий и обеспечении соответствия.
- Учреждение зарубежного юридического лица по трастовой модели
- Преимущества и недостатки: преимущества — траст обеспечивает права учредителя/бенефициара, конфиденциальность инвестиционного пути, эффективная изоляция рисков; недостатки — высокие затраты на учреждение (время и деньги), сущность траста может конфликтовать с требованиями управления.
- Основной путь: выбрать подходящего доверенного лица (лицензированное учреждение или частная трастовая компания, у каждого есть свои плюсы и минусы), подписать трастовые документы и передать активы (обеспечив законность, соответствие и налоговое планирование), учредить зарубежное юридическое лицо (выбрать подходящее место и форму регистрации с учетом множества факторов).
- Риски и меры реагирования: риск репутации доверенного лица можно смягчить путем тщательного выбора, механизмов надзора и четкого определения обязанностей и ответственности; риск «пробивания» траста требует разумного выбора принимающей страны, четкого определения полномочий управления и проведения аудита соответствия; риск соблюдения налогового законодательства требует широкого консультирования со специалистами, регулярного пересмотра налоговых последствий и выполнения обязательств по раскрытию информации.
- Налоговые факторы при учреждении юридического лица
- Основные направления налогового планирования для компаний, выходящих на зарубежные рынки
- Проектирование транснациональной налоговой структуры: выбор подходящей налоговой юрисдикции (с учетом налоговых ставок, бизнес-потребностей, географического положения и т.д.), учреждение холдинговой компании, дочерней компании или филиала (в зависимости от количества принимающих стран, бизнес-планов и т.д., каждая форма имеет свои особенности), использование налоговых соглашений для снижения риска двойного налогообложения (обращая внимание на соответствующие условия в соглашениях).
- Соблюдение налогового законодательства и управление рисками: глубокое понимание налогового законодательства целевой страны (включая нормативную среду, налоговые соглашения и т.д.), создание надежной системы налогового соответствия (разработка политики, оптимизация процессов, создание механизма раннего предупреждения рисков и т.д.), регулярная оценка налоговых рисков и принятие мер (подготовка кадров, самопроверка и самокоррекция, создание механизмов связи и т.д.).
- Особенности налогового регулирования в отдельных странах/регионах: координация федеральных и налоговых систем штатов в США (чтобы избежать двойного налогообложения, учитывать вычет федеральных налогов из налогов штатов и налоговые кредиты), четкие правила зарубежных налоговых кредитов; единство и различия налогового законодательства внутри ЕС (единство проявляется во многих аспектах, различия — в ставках и т.д.), несколько налоговых льгот для транснациональных корпораций, с 2024 года вводится система глобального минимального налога; налоговая система Сингапура основана на территориальном принципе, имеет низкие ставки и множество льгот, заключены налоговые соглашения со многими странами; Саудовская Аравия взимает разные налоги с разных субъектов, существуют соответствующие правила по налогу на прибыль организаций, установлены конкретные ставки налога у источника на дивиденды и т.д.
2. Одобрение зарубежных инвестиций и структура зарубежного финансирования
- Процесс одобрения и надзора за зарубежными инвестициями китайских компаний
- Регистрация (или утверждение) в торговом органе: зарубежные инвестиции подлежат регистрации и утверждению, для чувствительных стран и регионов, а также отраслей применяется утверждение, для остальных — регистрация. Для утверждения необходимо подать заявку в Министерство коммерции или его региональные отделения, после регистрации выдается «Свидетельство о зарубежных инвестициях предприятия», срок действия — 2 года, для совместных инвестиций процедура зависит от доли владения или суммы инвестиций.
- Регистрация (или утверждение) в Комитете по развитию и реформам (NDRC): зарубежные инвестиции требуют выполнения соответствующих процедур, для чувствительных проектов — утверждение, для нечувствительных — регистрация, срок действия документов об утверждении и уведомлений о регистрации — 2 года, для совместных инвестиций процедура зависит от суммы инвестиций.
- Регистрация валютных операций: после получения регистрации (или утверждения) инвестиций необходимо зарегистрироваться в местном отделении валютного контроля, на основании документов об утверждении и регистрационном удостоверении можно осуществлять перевод средств через банк, банк проверяет общую сумму средств.
- Типы корпоративных структур и факторы, учитываемые при выборе
- Распространенные типы: внутренняя структура (финансирование и операционная деятельность осуществляются внутри страны, включая структуры с внутренним капиталом и совместные предприятия), структура «красный фишки» (финансирование за рубежом, операционная деятельность внутри страны, делится на «большие красные фишки» и «маленькие красные фишки», последние также делятся на контроль через долю и контроль через соглашения), зарубежная структура (некитайские граждане создают компании за рубежом для финансирования и операционной деятельности).
- Факторы, учитываемые при выборе: доступ иностранных инвестиций (если бизнес затрагивает запрещенные для иностранных инвестиций сферы, можно выбрать внутреннюю структуру или структуру VIE), место листинга (для зарубежного листинга можно создать структуру «красные фишки» или при выполнении условий напрямую выйти на листинг в Гонконге), налоговое планирование (Каймановы острова и БВИ могут использоваться для уклонения от налогов), основное место ведения бизнеса (если бизнес в основном за рубежом, можно выбрать структуру «красные фишки» или зарубежную структуру).
- Обычные шаги по созданию структуры «красные фишки»
- Различия между «большими красными фишками» и «маленькими красными фишками»: у «больших красных фишек» место регистрации зарубежного листингового субъекта находится за рубежом, основные бизнес и активы поступают от внутреннего субъекта, фактический контролер — внутреннее учреждение; у «маленьких красных фишек» место регистрации зарубежного листингового субъекта также находится за рубежом, основные бизнес и активы поступают от внутреннего субъекта, фактический контролер — внутреннее физическое лицо. Создание «маленьких красных фишек» в зависимости от отрасли может быть через контроль долей или контроль через соглашения (структура VIE), внутренние частные компании при определенных условиях должны создавать структуру «красные фишки» с контролем долей.
- Процедура: первоначальное создание офшорной структуры включает владение долями внутренних физических лиц-акционеров во внутренней компании, создание зарубежных SPV (часто на БВИ), совместное создание зарубежной платформы для финансирования (часто на Каймановых островах) и открытие счетов, а также регистрацию по Статье 37; затем создается гонконгская компания под зарубежной платформой для финансирования, в модели контроля долей гонконгская компания через приобретение или создание WFOE осуществляет контроль долей над внутренним операционным субъектом, в модели VIE гонконгская компания создает новую WFOE и подписывает соглашение VIE для осуществления косвенного контроля.
3. Соблюдение трансграничного трудового законодательства
- Существующие модели трансграничного трудоустройства и их характеристики
- Прямой найм за рубежом: создание филиала или дочерней компании за рубежом для прямого найма сотрудников, что облегчает управление и расширение рынка, но требует высоких затрат на управление и соблюдение законодательства.
- Аутсорсинг: передача бизнеса или функций зарубежному поставщику услуг, что может снизить затраты, повысить гибкость и уменьшить риски, но может привести к потере контроля над основным бизнесом и зависимости от качества аутсорсера.
- Лизинг персонала: направление сотрудников за рубеж через агентство по лизингу персонала, что обеспечивает высокую гибкость, но сопряжено с проблемами соблюдения трудового законодательства и сложной защитой прав сотрудников.
- Независимые подрядчики: заключение контракта с зарубежным физическим или юридическим лицом для выполнения конкретной работы, что позволяет компании быстро подобрать таланты и контролировать затраты, но необходимо обеспечить независимый статус подрядчика, а контроль над его работой ограничен.
- Удаленная работа: использование интернет-технологий для разрешения сотрудникам работать удаленно за рубежом, что может снизить затраты, повысить удовлетворенность и расширить кадровый резерв, но существуют такие проблемы, как разница в часовых поясах.
- Совместное предприятие: совместное инвестирование с местной зарубежной компанией для создания нового предприятия для управления и операционной деятельности, что позволяет использовать местные ресурсы и знание рынка, разделять риски, но могут возникнуть конфликты в управлении и культуре.
- Франчайзинг: предоставление зарубежной компании права на использование бренда и т.д. для ведения бизнеса, что позволяет быстро расширить рынок и снизить риски, но контроль и надзор за франчайзи ограничены.
- Юридические риски, связанные с трансграничным трудоустройством, и меры реагирования
- Этап заключения контракта: риски включают соблюдение трудового законодательства (значительные различия в трудовом законодательстве разных стран), нечеткие условия контракта, неправильный тип найма (влияет на налоговую обработку и т.д.), конфиденциальность и защита данных (необходимо соблюдать местные правила), дискриминация и равное трудоустройство (избегать дискриминации при найме), социальное страхование и льготы (значительные различия в системах разных стран), налоговые риски (учитывать двойное налогообложение), иммиграционные и визовые вопросы (обеспечить законный статус работы сотрудников), а также условия расторжения и прекращения контракта (должны быть разумными и законными).
- Этап выполнения контракта: необходимо обращать внимание на риски, связанные с соблюдением трудового законодательства (соблюдение правил рабочего времени, оплаты труда и т.д.), условиями и средой труда (обеспечение безопасной среды), оплатой труда и льготами (выплата и управление в соответствии с правилами), увольнением и сокращением сотрудников (соблюдение процедур и правовых требований), защитой данных и конфиденциальностью (защита личных данных сотрудников), здоровьем и безопасностью сотрудников (предотвращение рисков), изменением контракта (осуществление законным и соответствующим образом), соблюдением налогового и социального законодательства (правильное начисление и уплата), иммиграционными вопросами и вопросами проживания (обеспечение законного проживания сотрудников), а также трудовыми спорами (своевременное общение и урегулирование).
- Этап разрешения споров: риски включают разнообразие и конфликт правовых систем (значительные различия между правовыми системами), вопросы юрисдикции (трудности с определением компетентного суда), проблемы со сбором доказательств (разные требования и стандарты признания), испытание правовыми процедурами и сроками исковой давности (разные правила в разных странах), различия в стандартах компенсации и риски компенсации (разные стандарты в разных странах), ограничения на примирение и посредничество (ограничено в некоторых странах), трудности с признанием и исполнением арбитражных решений (могут не быть признаны или исполнены), риски для связей с общественностью и репутации (неправильное обращение может повлиять на имидж компании), а также проблемы с последующими трудовыми отношениями (трудности с восстановлением доверия).
- Рекомендации по соблюдению требований: включают соблюдение требований при установлении трудовых отношений (понимание местных правил, определение трудовых отношений и т.д.), обучение и оценка эффективности (проведение целевого обучения, четкое определение целей оценки эффективности и т.д.), соблюдение требований к оплате труда (избежание трудовых споров, рассмотрение единой или раздельной модели выплаты заработной платы и ответственности предприятия), соблюдение требований к социальному обеспечению (уплата взносов в соответствии с законом, урегулирование соответствующих споров и возмещение убытков, рассмотрение дополнительного страхования), соблюдение налоговых требований (решение налоговых вопросов, создание системы управления соответствием и т.д.), а также контроль над сотрудниками (разработка политики, мониторинг проектов, создание механизмов связи и другие меры).
- Идентификация и применимое право для иностранных трудовых отношений
- Ключевые моменты идентификации: для подтверждения «трудовых отношений» необходимо, чтобы работник фактически выполнял работу, а письменный контракт является убедительным доказательством; иностранные работники должны сначала получить разрешение на работу, в противном случае отношения рассматриваются как трудовые по договору подряда; «иностранный характер» определяется на основе таких транснациональных факторов, как гражданство сторон; иностранные трудовые отношения можно разделить на два типа в зависимости от места работы работника, при этом необходимо отличать их от аналогичных правовых отношений (например, отношения между представительством иностранной компании в Китае и китайским работником, иностранные трудовые споры).
